2026/398906 İhale Kayıt Numaralı "Adıyaman İl Özel İdaremiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Sürücülü (Yakıt Hariç) İş Makinesi Kiralama Hizmet Alım İşi" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Kılıç İkizce Hafriyat Nakliyat Tarım İnşaat Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti., İHALEYİ YAPAN İDARE: Adıyaman İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2026/398906 İhale Kayıt Numaralı “ Adıyaman İl Özel İdaremiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Sürücülü (Yakıt Hariç) İş Makinesi Kiralama Hizmet Alım İşi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Adıyaman İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 09.04.2026 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Adıyaman İl Özel İdaremiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Sürücülü (Yakıt Hariç) İş Makinesi Kiralama Hizmet Alım İşi ” ihalesine ilişkin olarak Kılıç İkizce Hafriyat Nakliyat Tarım İnşaat Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 02.04.2026 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.04.2026 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.04.2026 tarih ve 213176 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.04.2026 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2026/1013 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale dokümanında mevzuata aykırılıklar bulunduğu, şöyle ki; 1) Teknik Şartname’de yer alan çalışma süreleri, fazla mesai ve çalışma esaslarına ilişkin düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu, ihale konusu işte çalıştırılacak iş makinesi operatörleri ile kamyon sürücülerinin günlük çalışma sürelerinin fiilen 10 saat olarak öngörülmesinin, ağır vasıta sürücülerine ilişkin iş ve trafik mevzuatına aykırılık teşkil ettiği, aylık çalışma saatinin %10’u civarında fazla mesai yapılacağı yönündeki düzenlemenin belirsiz ve öngörülemez nitelikte olduğu, 2) Teknik Şartname’nin “Araçlarda Görev Alacak Sürücülerle İlgili Hususlar” başlıklı 6’ncı maddesinde yer alan, araç sürücüleri ve makine operatörlerinin 55 yaşından büyük olamayacağına ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, 3) Teknik Şartname’nin “Araçların Teknik Özellikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde yer alan düzenlemede, ihale konusu işte çalıştırılması gereken kamyonların en az 2022 model ve kazıyıcı yükleyicilerin en az 2020 model ile sınırlandırılmasının kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, 4) Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde düzenlenen genel ve özel aykırılık hâllerinin aynı mahiyette olmasına karşın farklı ceza oranlarının belirlendiği, fesih sonucuna bağlanan özel aykırılık sayısının çelişkili şekilde düzenlendiği, ayrıca sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemenin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda öngörülen usule aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak: 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. … Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir. … Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir. …” hükmü, Anılan Kanun’un “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir. …” hükmü, Aynı Kanun’un “Çalışma süresi” 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır. …” hükmü, Karayolları Trafik Yönetmeliği’nin “Araç Kullanma ve Dinlenme Sürelerine Uyma Mecburiyeti ve Denetleme Esasları” başlıklı 98’inci maddesinde “ Araç Kullanma ve dinlenme sürelerine uyma mecburiyeti ve denetleme esaslarında uyulacak usuller aşağıda gösterilmiştir: A) Ticari amaçla yük taşımacılığı yapan ve azami ağırlığı 3,5 tonu geçen araçların şoförleri ile ticari amaçla yolcu taşımacılığı yapan ve taşıma kapasitesi şoförü dahil 9 kişiyi geçen araçların şoförlerinin 24 saatlik herhangi bir süre içinde; toplam olarak 9 saatten ve devamlı olarak 4,5 saatten fazla araç sürmeleri yasaktır. …” hükmü, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin ihale dokümanında, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirece k personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi ve her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması zorunludur. 78.3.1. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ve teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilen hizmet alımlarında, birim fiyat teklif cetvelinde her bir işçilik maliyeti için açılan satırda, ilgili mevzuatına göre hesaplanacak sözleşme gideri ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyetinin altında teklif sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır. … 78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklaması, İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Adıyaman İl Özel İdaremiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Sürücülü (Yakıt Hariç) İş Makinesi Kiralama Hizmet Alım İşi b) Türü: Hizmet alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Miktarı: İş Kaleminin Adı/Kısa Açıklaması Araç Sayısı Süre 1) Kanal Kazıyıcı Yükleyici (Kırıcı Ataşmanlı) 3 250 Gün 2) Lastik Tekerlekli Yükleyici (Loader) 3 250 Gün 3) Damperli Kamyon (16 M3) 12 250 Gün Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. d) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Araçlar Adıyaman İl Özel İdaresine Ait Ek Hizmet Binasına Teslim Edilecektir.” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir. 25.2. 25.1 inci maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz. 25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir: 25.3.1. Her türlü vergi, resim, harç, KİK payı, operatör gideri, araçların bakım ve onarımı, tamir masrafları, şoförlerin ulaşım, araçların nakliyesi, araçların TÜVTÜRK muayenesi, yazlık-kışlık lastik değişimi, araçların sigortası, kaskosu, araç giydirme, araç yakıt kiti, GPS, Adblue vb. tüm giderler 25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır. 25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir. 25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. 2,25” düzenlemesi, Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1- Muhtelif köy yollarında yol yapım işlerinde kullanmak üzere iş makinesi ve kamyon kiralama işidir.” düzenlemesi, “Çalışma Saatleri ve Mesailer” başlıklı 2.2’nci maddesinde “Tüm araçların günlük belirlenen (Günlük 10 Saat) çalışma süresi içinde 4857 sayılı İş Kanunundan kaynaklı şoför/operatörlere verilmesi gereken fazla mesai YÜKLENİCİ’ye aittir ve teklif fiyatına dâhildir. Ek mesai ücretinin hesabı, araçların günlük yevmiyesinin günlük saatlik ücretine bölünmesi ile bulunan saatlik tutarın fazla mesai saatiyle çarpılması sonucu bulunan tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu ek mesaiden kaynaklı 4857 sayılı İş Kanunundan kaynaklı şoför/operatörlere verilmesi gereken fazla mesai, Yemek bedeli YÜKLENİCİ’ye aittir ve teklif fiyatına dâhildir.” düzenlemesi, “Araçların Teknik Özellikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “ 4.1.1 Damperli Kamyon 1. Kamyon günde ortalama 10 saat çalışacaktır. … 4.1.2 Kazıcı Yükleyici Kepçe (Kırıcı Ataşmanlı) 1. İş Makinesi günde ortalama 10 saat çalışacaktır. … 4.1.5 Loader Yükleyici Kepçe 1. Günde ortalama 10 saat çalışacak. …” düzenlemesi, “Araçların Çalışma Saatleri ile Çalışma Şartları ve Ücret Bilgileri” başlıklı 5’inci maddesinde “1. Araçlara yakıt İDARE tarafından karşılandığından, araçlar 7/24 esasına göre kiralanacak olup, acil durumların ortaya çıkması durumunda, araçlar 10 saatten fazla da çalıştırılabilecektir. Fazla çalışma ücreti yükleniciye ait olduğundan, yüklenici fazla çalışma ücretini aylık çalışma saatinin %10 civarında olacak olup, yüklenici fazla çalışma ücretini buna göre hesaplayıp teklif fiyata dahil edecektir. 2. İhale hakediş değerleri hesaplamasında, İş Makinesi ve Kamyonlar fiilen günlük çalışma puantaj uygulanacaktır. YÜKLENİCİ günlük 10 saat çalışmayı hesaplamasında fazla mesai hesaplayıp fiyat teklifi verecektir. Fazla mesai bedeli yükleniciye ait olup, yüklenici tarafından şoföre verilecektir. 3. Araçların çalışmadığı saatlerde İDARE’nin belirlediği yerlerde park edecek olup, İDARE’miz izni olmadan asla; bakım onarım, muayene vb. durumlar dahil olsa bile dışarı çıkartılmayacaktır.” düzenlemesi, “Genel Hususlar” başlıklı 11’inci maddesinde “15. İşin süresi içinde olan tüm Bayram ve Resmi tatillerde çalışma yapılabilecektir. Bu çalışmalar için araçların bir günlük yevmiyesi ödenecektir. Belirlenen günlük çalışma saatinden fazla bir çalışma olursa ek mesaisi 2.2. maddeye göre verilecektir. Bayram ve Resmi tatillerde yapılacak çalışmada 4857 sayılı İş Kanunu’ndan kaynaklı şoför/operatörlere verilmesi gereken fazla mesai ücreti YÜKLENİCİ’ye aittir ve teklif fiyatına dâhildir. Yüklenicinin bu ücretleri teklif fiyatına yansıttığı kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. İhaleye ait Birim Fiyat Teklif Cetveli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir. A 2 B 3 Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 4 Miktarı Teklif Edilen Birim Fiyat Tutarı 5 Birimi İşçi Sayısı Ay/Gün/Saat 1 Sürücü Gideri (Brüt asgari ücretin %50 fazlası) Gün 18 250 I. ARA TOPLAM (KDV Hariç) 6 Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 7 Birimi Miktarı Teklif Edilen Birim Fiyat Tutarı 5 1 Kanal Kazıyıcı Yükleyici (Kırıcı Ataşmanlı) (250 Gün) adet x gün 3 2 Lastik Tekerlekli Yükleyici (Loader) (250 Gün) adet x gün 3 3 Damperli Kamyon (16 M3) (250 Gün) adet x gün 12 II. ARA TOPLAM (KDV Hariç) 8 TOPLAM TUTAR (KDV Hariç) İhale konusu sürücülü (yakıt hariç) iş makinesi kiralama hizmet alım işi kapsamında, 250 gün süreyle 3 adet kanal kazıyıcı yükleyici, 3 adet lastik tekerlekli yükleyici ve 12 adet damperli kamyon olmak üzere toplam 18 adet aracın kiralanacağı ve aynı süreyle 18 sürücünün tam zamanlı olarak çalıştırılacağı, Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelere göre, ihale konusu iş kapsamına dâhil tüm araçların günde 10 saat çalıştırılacağı, 10 saatlik çalışmanın içerisinde fazla mesainin hesaplanacağı, acil durumların ortaya çıkması durumunda 10 saatten fazla çalışma da yaptırılabileceği, fazla çalışma ücretinin aylık çalışma saatinin %10’u civarında olacağının öngörüldüğü, ayrıca işin süresi içerisinde yer alan bayram ve resmi tatillerde çalışma yaptırılabileceği, bayram ve tatil günleri ile fazla çalışma için ödenecek ücretlerin, “araçların günlük yevmiyesinin günlük saatlik ücretine bölünmesi ile bulunan saatlik tutarın fazla mesai saatiyle çarpılması sonucu bulunan tutar üzerinden” hesaplanacağı ve 4857 sayılı İş Kanunu’ndan kaynaklı şoför/operatörlere verilmesi gereken fazla mesai ücretinin teklif fiyatına dâhil olduğunun belirtildiği, İhale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinin işçi sayısı üzerinden teklif alınacak iş kalemlerine ilişkin kısmında, toplam 18 işçi (sürücü) için satır açılmış olduğu, fazla çalışma ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için söz konusu cetvelde satır açılmadığı tespit edilmiştir. Çalışma süreleri ve ücretlerine ilişkin yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemeleri incelendiğinde, idarece şikâyete verilen cevapta, günlük 10 saat olarak belirlenen çalışma süresinin araç bazlı bir planlama olduğu, personelin çalışma süresini doğrudan etkilemediği ifade edilmesine karşın, anılan Şartname’nin 5’inci maddesinde “Yüklenici günlük 10 saat çalışmayı hesaplamasında fazla mesai hesaplayıp fiyat teklifi verecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, buna göre öngörülen 10 saatlik çalışmanın, İş Kanunu’nun ilgili hükümleri uyarınca normal çalışma süresini aşan kısmının, fazla çalışma olarak kabul edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, Teknik Şartname’de 10 saati aşabileceği belirtilen çalışma süreleri ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılabilecek çalışmalardan da bahsedildiği, ancak söz konusu düzenlemelerde, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılıp yapılmayacağı hususunun net olmadığı, ayrıca günlük 10 saat çalışma süresi içindeki fazla çalışma süresi de dikkate alındığında fazla çalışmaya ilişkin düzenlemelerin belirsiz olduğu, öte yandan bahse konu çalışmalar için ödenecek ücretlerin hesaplama yönteminin (“araçların günlük yevmiyesinin günlük saatlik ücretine bölünmesi ile bulunan saatlik tutarın fazla mesai saatiyle çarpılması sonucu bulunan tutar üzerinden” hesaplama) İş Kanunu’nun konuya ilişkin emredici hükümlerine uygun olmadığı, bu haliyle anılan düzenlemelerin isteklileri tereddüde düşürebileceği ve sağlıklı teklif verilmesini engelleyebileceği anlaşılmıştır. Öte yandan başvuru sahibinin iddia ettiği üzere, Karayolları Trafik Yönetmeliği’nin, ticari amaçla yük taşımacılığı yapan ve azami ağırlığı 3,5 tonu geçen araçların şoförlerinin 24 saatlik süre içinde toplam olarak 9 saatten ve devamlı olarak 4,5 saatten fazla araç sürmelerinin yasak olduğu yönündeki emredici hükmü karşısında, ihale konusu iş kapsamında kamyon sürücülerinin günde 10 saat çalıştırılamayacağı anlaşıldığından bu husustaki iddianın da yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Sonuç itibarıyla başvuru sahibinin 1’inci iddiasının yerinde olduğu anlaşılmış olup bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir. 2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü, Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü, 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Eşit davranma ilkesi” başlıklı 5’inci maddesinde “İş ilişkisinde dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayrım yapılamaz…” hükmü, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname ” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.” hükmü, Anılan Yönetmelik’in “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez. (2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “ 66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması, Teknik Şartname’nin “Araçlarda Görev Alacak Sürücülerle İlgili Hususlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.1- Araç sürücüleri ve Makine operatörlerinde sahip oldukları sürücü belgeleri, makine kullanma sertifikaları asgari 5 yıl deneyimli olacak ve 55 yaşından büyük olmayacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır. Başvuru sahibinin iddiasına konu Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde, ihale konusu işte çalıştırılacak araç sürücüleri ve makine operatörleri için 55 yaşını geçmemiş olma şartının arandığı anlaşılmaktadır. Yukarı aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, ihale konusu işin niteliği esas alınarak, idarelerce rekabet, eşit muamele, ihtiyacın uygun şartlarla karşılanması ile verimlilik ve fonksiyonellik ilkeleri çerçevesinde çalıştırılması öngörülen personelin niteliklerine ilişkin belirlemelerin ihale dokümanında yapılmasının mümkün olduğu, 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Eşit davranma ilkesi” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İş ilişkisinde dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayrım yapılamaz.” hükmüne yer verildiği, ayrıca Kanun’un çeşitli maddeleriyle özellik arz eden bazı durumlarda belirli yaş ve cinsiyet gruplarının belirli hallerde ve işlerde çalıştırılmasına kısıtlama getirilmiş olmakla birlikte, çalıştırılacak işçilere üst yaş sınırı getirilmesine ilişkin bir düzenlemeye yer verilmediği anlaşılmıştır. Çalışma hakkının yaş bakımından sınırlandırılmasına ilişkin iş mevzuatı hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, bir işte çalıştırılacak işçilere üst yaş sınırı getirilmesinin, ancak söz konusu Kanun’da sayılan bu sınırı gerektirecek hâllerin bulunması veya işin niteliği gereği bünyesinde tehlike barındırması gibi nedenlerle belirli bir yaşın üzerindekilerin çalışmasını sakıncalı kılacak haklı gerekçelerin varlığı hâlinde mümkün olacağı kabul edilmelidir. İhale konusu işin sürücülü iş makinesi kiralama hizmeti olduğu dikkate alındığında, personelin yapacağı işin mahiyeti ve niteliği itibarıyla özel olarak bir beden kuvveti, sağlık durumu, hızlı hareket edebilme kabiliyeti gibi özellikler dikkate alınmaksızın, personelin tümü için ihale dokümanında üst yaş sınırı belirlenemeyeceği, bir işte çalıştırılacak personel için üst yaş sınırı getirilmesinin bu sınırı gerektirecek nitelikte olan Kanun’da sayılan hâllerin bulunması veya işin niteliği gereği bünyesinde tehlike barındırması gibi nedenlerle belirli yaşın üzerindeki kişilerin çalışmasını sakıncalı kılacak haklı nedenlerin bulunması durumunda mümkün olacağı, söz konusu ihale dokümanı ile getirilen yaş sınırı düzenlemesinde ise kamu yararı ve hizmet gerekleri açısından somut bir gerekçe ortaya konulmadığı gibi idarenin takdir yetkisi kapsamında 55 yaş sınırının makul ve işin gerekliliği ile uyumlu olduğundan söz edilemeyeceği, yapılan düzenlemenin ihalede sağlıklı bir rekabet ortamının oluşmasını ve fırsat eşitliğini engelleyici nitelikte olduğu sonucuna varılmış olup başvuru sahibinin 2’nci iddiası da yerinde görülmüştür. 3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.” hükmü, 17.05.2024 tarihli ve 32549 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2024/7 sayılı Tasarruf Tedbirleri Genelgesi’nin “Resmî Taşıtların Edinilmesi ve Kullanılması” başlıklı bölümünde “… Ayrıca hizmet alımı suretiyle edinilecek taşıtlarda model yılı yeni araçlar yerine ekonomik olması durumunda binek ve station wagon cinsi taşıtlarda 10 yaşını, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla model yılı yeni olmayan araçlara öncelik verilecektir. …” düzenlemesi, Teknik Şartname’nin “İşin Süresi” başlıklı 1.3’üncü maddesinde “Adıyaman İl Özel İdaresi emrinde kullanılacak araçlar için işin süresi 250 takvim günüdür. No İş Kaleminin Adı Miktarı (Adet) Gün 1 Damperli Kamyon 12 250 2 Kazıcı Yükleyici Kepçe (Kırıcı Ataşmanlı) 3 250 3 Loader Yükleyici Kepçe 3 250 ” düzenlemesi, “Araçların Teknik Özellikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “ 4.1.1 Damperli Kamyon … 10. Kamyonlar en az 2022 model ve üzeri olacaktır. … 4.1.2 Kazıcı Yükleyici Kepçe (Kırıcı Ataşmanlı) … 12. Kazıcı Yükleyici en az 2020 model ve üzeri olacaktır. … 4.1.5 Loader Yükleyici Kepçe … 12. Loader en az 2020 model ve üzeri olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır. Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde yapılan düzenlemede, ihale konusu işte çalıştırılacak kamyonların en az 2022 ve üzeri, iş makinelerinin ise en az 2020 ve üzeri model olması koşulunun getirildiği anlaşılmıştır. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun "Şartnameler" başlıklı 12’nci maddesi ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 16’ncı maddesinde, ihale konusu hizmet alımlarının teknik kriterlerinin ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer alacağı, belirlenecek teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacağı, rekabeti engelleyici hususlar içermeyeceği ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacağı hüküm altına alınmıştır. 17.05.2024 tarihli Tasarruf Tedbirleri Genelgesi'nde, hizmet alımı suretiyle edinilecek taşıtlarda model yılı yeni araçlar yerine ekonomik olması durumunda binek araçlarda 10, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla "model yılı yeni olmayan araçlara" öncelik verileceği düzenlenmiştir. İşin yürütülmesi sırasında kullanılacak araçların özelliklerinin, işin niteliği gözetilmek suretiyle belirlenmesi bakımından yetki ve sorumluluğun idareye ait olduğu, idarenin şikâyete cevabında belirttiği üzere; bakım maliyetlerinin daha öngörülebilir olması ve iş sürekliliğinin sağlanması açısından, idarelerin teknik kriter belirleme yetkisi kapsamında model yılı sınırlaması getirilmesinin mümkün olduğu, belirlenen model yılı şartlarının piyasadan temin edilebilir nitelikte olduğu ve ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olmadığı, Diğer taraftan, ihale kapsamında istenilen en az 2020 ve 2022 model araçların, ihale konusu işin uygulanacağı yıl dikkate alındığında 4 ve 6 yaşlarında olabileceği, 333 Sıra No’lu Vergi Usul Kanunu Genel Tebliği uyarınca hizmet konusu pek çok aracın ve iş makinesinin mali mevzuat açısından "faydalı ömür süresi"nin (amortisman süresi) hâlihazırda 5 yıl olarak belirlenmiş olduğu hususu da göz önünde bulundurulduğunda, istenilen modeldeki araçların ekonomik ömrünün ve amortisman süresinin dolmuş veya bu sürenin sonlarına yaklaşmış olduğu değerlendirmesinin yapılabileceği, bu bakımdan istenilen model yılı şartının, Genelge'de yasaklanan "model yılı yeni (sıfır vb.)" araç tanımına girmediği ve netice itibarıyla anılan Genelge ile de uyumlu olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin 3’üncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. 4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak: 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır. İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü, Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder: a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi, b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü, “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22’nci maddesinin birinci fıkrasında “19 uncu maddeye göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali, 20 nci maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20 nci maddenin (b) bendi ile 21 inci maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde yükleniciye bildirilir.” hükmü, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar. (2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir. (3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir. (4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir. (5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü, Anılan Yönetmelik’in eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir. 16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. Özel Aykırılık Halleri Aykırılık Hali İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı Aykırılık Sayısı 26.3 1 2 3 … … 16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. 16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir. 16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. 16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz. 16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi, Aynı maddeye ilişkin 26.1 numaralı dipnotta “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması, 26.2 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklaması, 26.3 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklaması, Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir. 16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 3'üdür. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. Özel Aykırılık Halleri Aykırılık Hali İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı Aykırılık Sayısı 1 1. Yüklenici tarafından getirilmeyen her araç için, Yüklenicinin sözleşme bedelinin 0,0003 (on binde üç) katı kadar aracın işe getirilmediği gün sayısı ile çarpılarak Yüklenicinin hakedişinden kesilecektir. Bu ceza her araç için aykırılık hali 5 (beş) gündür. Aksi halinde sözleşme fesih hükümleri uygulanacaktır. On Binde 3 5 2 2. Kiralanan aracın arızalanması halinde yüklenici firma bunu 24 saat içerisinde giderecektir. 24 saat sonunda giderilmediği her 24 saat için kira bedeli ödenmeyecek olup ayrıca sözleşme bedelinin 0,0002 (on binde iki) katı kadar da ceza hakedişinden kesilecektir. Bu ceza her araç için aykırılık hali 5 (beş) defadır. Aksi halinde sözleşme fesih hükümleri uygulanacaktır. On Binde 2 5 3 Kiralanan aracın ağır trafik kazasına maruz kalması, çalışamayacak oranda arızalanması veya herhangi bir nedenden ötürü araçta yangın çıkması halinde, yüklenici tarafından aynı özelliklerde İDARE’nin kabul edeceği cins ve modeldeki bir araç ya da daha yeni bir modeldeki başka bir aracı kazadan/arızadan sonra 48 saat içerisinde getirmek zorundadır. 48 saatin sonunda aracın getirilmemesi durumunda, günlük kira bedeli ödenmeyecek olup, ayrıca yüklenici tarafından söz konusu sözleşme bedelinin 0,0002 (on binde iki) katı kadar ceza kesilip hakedişinden kesilecektir. Bu ceza her araç için aykırılık hali 5 (beş) defadır. Aksi halinde sözleşme fesih hükümleri uygulanacaktır. On Binde 2 5 4 Kiralık aracın sahibi tarafından sebepsiz işe getirilmemesi halinde günlük kira bedeli ödenmeyeceği gibi, ayrıca işe gelmediği her gün için sözleşme bedelinin 0,0003 (on binde üç) katı ceza olarak kesilecektir. Bu ceza her araç için aykırılık hali 5 (beş) defadır. Aksi halinde sözleşme fesih hükümleri uygulanacaktır. On Binde 3 5 5 YÜKLENİCİ tarafından ihale kapsamında kiralanan şoförlerin İDARE’den habersiz olarak göreve geç gelmesi, görev yerini terk etmesi hallerinde o araç için günlük hakediş ödenmeyeceği gibi eksik çalışılan her gün için sözleşme bedelinin 0,0002 (on binde iki) katı tutarı ceza olarak istihkakından kesilecektir. (İDARE’nin izin verdiği durumlar hariç) Bu ceza her araç için ayrı ayrı olmak üzere aykırılık hali 5 (beş) defadır. Aksi halinde sözleşme fesih hükümleri uygulanacaktır. On Binde 2 5 16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır. 16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır. 16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. 16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. 16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir. 16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. 16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz. 16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır. Sözleşme Tasarısı’nın iddiaya konu, sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi hususlarını düzenleyen 16’ncı maddesinde yer alan tabloda, sözleşmeye özel aykırılık hâllerinin tanımlandığı, bu kapsamda tanımlanan fiillerin bir kısmı için ilk sözleşme bedelinin “on binde 2’si” , diğer kısmı için “on binde 3’ü” oranlarında ceza belirlendiği ve her bir özel aykırılık hâlinin 5 (beş) defayı bulması hâlinde fesih hükümlerinin uygulanacağının belirtildiği, diğer yandan aynı maddede, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin 5 (beş) ve toplam özel aykırılık hâlinin de 30 (otuz) sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanun’un 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği; Sözleşme Tasarısı’nın bahse konu maddesinde yer alan özel aykırılık hâlleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması hâlinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin “on binde 3’ü” olarak belirlendiği; anılan maddenin geri kalan içeriğinin ise Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan düzenleme ile aynı olduğu tespit edilmiştir. Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde “sözleşme hükümlerine uyulmaması” şeklinde genel bir aykırılık hâlinin düzenlendiği, buna karşılık 16.1.2’nci maddede “özel aykırılık hâlleri” başlığı altında sayılan fiillerin de özünde sözleşme hükümlerine uyulmaması niteliğinde olduğu, dolayısıyla aynı nitelikteki fiiller için farklı ceza oranları öngörülemeyeceği ileri sürülmekte ise de; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan hükümler ile Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerden, sözleşmeye aykırılık hâli olarak ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre somut fiillere yer verilebileceği ve ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olmayacak oranda ceza belirlenebileceği, belirlenen özel aykırılıklar dışındaki sözleşmeye aykırılıkların 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceği anlaşılmış olup, mevcut ihalede, idarece sözleşmeye özel aykırılık hâllerinin tanımlanması ile bu aykırılık hâlleri için ilk sözleşme bedelinin on binde 2’si ve on binde 3’ü oranlarında ceza öngörülmesinde ve bu haller dışında sözleşme hükümlerine uyulmaması hâlinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin on binde 3’ü şeklinde düzenlenmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı, Diğer taraftan, özel aykırılık hâlinin 5 (beş) defayı bulması hâlinde fesih hükümlerinin uygulanacağı yönündeki düzenlemenin, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan “Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” şeklindeki düzenlemeyle birlikte değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından, bahse konu düzenlemelerin teklif hazırlanmasını engelleyici nitelikte olmadığı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında uyuşmazlığa neden olmayacağı, ayrıca iddiaya konu edilen, sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemenin, 4735 sayılı Kanun’da öngörülen usule ve Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme hükümlerine uygun olduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının dördüncü paragrafında “İtirazen şikâyet başvuru bedelinin, itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde yer verilen iddialar dikkate alınarak belirlenecek haklılık oranına karşılık gelen kısmının Kurul kararı ile başvuru sahibine iadesine karar verilir. Ancak Kurum tarafından 54 üncü maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun reddine veya eşit muamele ilkesi yönünden yapılan inceleme sonucunda 54 üncü maddenin onbirinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri uyarınca ihalenin iptaline veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmesi halinde başvuru bedeli iade edilmez. …” hükmü yer almaktadır. Bu çerçevede yapılan incelemede, başvuru sahibinin 4 iddiasından 2 iddiasında (1’inci ve 2’nci iddialar) haklı bulunduğu tespit edilmiş olup, haklılık oranı 2/4 olarak belirlenmiştir. Başvuru sahibi tarafından Kurum şikâyet gelirleri hesabına 194.085,00 TL başvuru bedelinin yatırıldığı dikkate alındığında, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde yazılı talepte bulunulması halinde, söz konusu bedelin haklılık oranına karşılık gelen 97.042,50 TL’lik kısmının iade edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, 1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline, 2) İddialarındaki haklılık oranına karşılık gelen başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi hâlinde iadesine, Oybirliği karar verildi.