2024/131365 İhale Kayıt Numaralı "Kahramanmaraş Onikişubat Hükümet Konağı, Altyapı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Mehmet BESNİ - Aderin Yapı İnş. Gıda Taş. Müh. Yak. Paz. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı, İHALEYİ YAPAN İDARE: Kahramanmaraş Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı, BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/131365 İhale Kayıt Numaralı “ Kahramanmaraş Onikişubat Hükümet Konağı, Altyapı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Kahramanmaraş Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı tarafından 08.02.2024 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “ Kahramanmaraş Onikişubat Hükümet Konağı, Altyapı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi ” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 04.03.2024 tarih ve 135060 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2024/304 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi. Başvuru dilekçesinde özetle; 26.02.2024 tarihinde düzenlenen ihale komisyonu kararı ile ihalenin iş ortaklıkları üzerinde bırakıldığı, ancak ihale yetkilisi tarafından " İçişleri Bakanlığı’ndan gelen 26.02.2024 tarih ve 27512 sayılı yazıdaki proje değişikliği talebi ve ihaleye teklif veren Berteks Tekstil İnşaat Matbaacılık Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 09.02.2024 tarih 12493 sayılı dilekçesinde 08.02.2024 tarihinde ikinci tekliflerin verilmesi için 15:36’da gönderilen tebligatın sistemsel bir hatadan dolayı saat 16:06’da kendisine ulaşması nedeniyle ikinci teklif vermek için yeterli süresinin olmadığından bahisle teklif veremediği" gerekçesiyle ihalenin iptaline karar verildiği, dolayısıyla idareye yapılan bir şikayet başvurusu üzerine ihalenin iptalinin söz konusu olduğu, başvuruya konu ihalede 23 isteklinin ihale dokümanını indirdiği, ihaleye 8 isteklinin teklif verdiği ve ihalede 5 geçerli teklif bulunduğu, rekabet ilkesinin sağlandığı, ihalenin tek bir isteklinin ikinci teklifini veremediği gerekçesiyle iptal edilmesinin hukuka aykırı olduğu, ayrıca Elektronik İhale Dairesi Başkanlığı tarafından, ilgili istekli tarafından iddia edildiği gibi sistemsel bir hatanın mevcut olup olmadığı, mevcut ise isteklinin tebligatı 30 dakika gecikmeli almış olmasının ihaleye katılımına engel teşkil edip etmediğinin değerlendirilmeksizin ihalenin iptal edilmesinin hukuka aykırı olduğu, idarenin ihaleyi iptal ederek yeniden ihaleye çıkması durumunda yaklaşık maliyetin ve tekliflerin daha da yükseğe çıkacağı, kamu zararının oluşacağı iddialarına yer verilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler ” hükmü, Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır. Anılan Kanun’un “Elektronik Kamu Alımları Platformu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “Bu Kanunun 13 üncü maddesi saklı kalmak üzere bu Kanunda veya diğer kanunlarla bu Kanundan istisna edilenler ile doğrudan teminle yapılanlar da dâhil olmak üzere, her türlü mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin alım, ihale ve sözleşme süreçlerine ilişkin olarak; yaklaşık maliyetin ve dokümanların hazırlanması, ilanların yayımlanması, tekliflerin veya yeterlik başvurularının sunulması ve değerlendirilmesi, ihalelerin sonuçlandırılması, sözleşmelerin imzalanması, sonuç bildirimi, hakedişlerin düzenlenmesi gibi her türlü işlem, onay, bildirim ve tebligatlar ile şikayet ve itirazen şikayet başvuruları kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebilir. Kurum, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkilidir...” hükmüne yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kurul tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir” hükmüne, Aynı Yönetmelik’in 15.04.2023 tarihi itibariyle yürürlüğe giren “Başvuruların e-şikayet ve e-itirazen şikayet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “(1) İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Yönetmeliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur.” hükmüne, Bahse konu Yönetmelik’in “Ek 1 inci maddenin uygulanmasına ilişkin geçiş hükmü” başlıklı Geçici 8’inci maddesinde “(1) E-şikayet ve e-itirazen şikayet başvurularına ilişkin gerekli teknik altyapının tamamlandığının tespitine yönelik Kurul tarafından alınan kararın Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasından önce ilanı veya duyurusu yapılan ihaleler bakımından, Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular ile avukat aracılığıyla yapılan başvuruların elden veya posta yoluyla yapılmasına devam edilir. (2) 15/4/2023 tarihinden önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik başvurular; bu Yönetmeliğin, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan hükümlerine göre sonuçlandırılır” hükmüne yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların e-şikayet ve e-itirazen şikayet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı Ek Madde 1’inde “(1) İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Tebliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur” açıklamasına yer verilmiştir. Kamu İhale Kurumu’nun internet sitesinde ve EKAP’ta 01.04.2023 tarihinde yapılan “İhalelere Yönelik Başvuruların Elektronik Ortamda Yapılması Zorunluluğu Hakkında” başlıklı duyuruda ise “01.04.2023 tarihli ve 32150 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan mevzuat ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğde değişiklik yapılmıştır. Buna göre; 1) İlanı veya duyurusu 15 Nisan 2023 tarihinden sonraki ihalelere yönelik idarelere yapılacak şikâyet başvuruları ile Kamu İhale Kurumuna yapılacak itirazen şikâyet başvurularının Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunlu hale getirilmiştir. Ancak; a) 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular, b) Tüm ihale usulleri ile gerçekleştirilen ihaleler bakımından avukatlar aracılığıyla yapılan başvurular, gerekli teknik altyapının tamamlandığına ilişkin Kurul kararının Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasına kadar elden veya posta yoluyla yapılmaya devam edilecektir. 2) İlana yönelik başvurular açısından süreler; Kamu İhale Bülteninde yayımlanan ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde ise düzeltme ilanının Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacaktır. Kamuoyuna saygıyla duyurulur” denilmek suretiyle idarelere yapılacak şikâyet başvuruları ile Kamu İhale Kurumu’na yapılacak itirazen şikâyet başvurularına ilişkin EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunlu olanların kapsamı kamuoyuna ayrıca duyurulmuştur. 14.06.2023 tarihli ve 2023/DK.D-161 sayılı Kurul kararında ise “1) e-şikayet ve e-itirazen şikayet yöntemi kullanılmadan idareye ve Kuruma yapılan başvuruların 4734 sayılı Kanun’un 54, 55 ve 56’ncı maddeleri çerçevesinde “şikayet başvurusu” ve itirazen şikayet başvurusu” olarak değerlendirilemeyeceğine” karar verilmiş olup bu karar da 16.06.2023 tarihinde Kurumun internet sitesi ve EKAP’ta ayrıca duyurulmuştur. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun Ek-1’inci maddesinde şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebileceği, Kurumun, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15.04.2023 tarihi itibariyle yürürlüğe giren Ek-1’inci maddesinde yer alan söz konusu düzenleme ile 15.04.2023 tarihinden sonra ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik başvuruların, anılan Yönetmelik’in elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunlu hale getirilmiştir. Yapılan inceleme sonucunda; İhalenin iptali kararı alınmadan önce idareye herhangi bir şikâyet başvurusunun olup olmadığının tespiti için EKAP üzerinde yapılan incelemede, iptal kararı alınmadan önce idareye EKAP üzerinden yapılan bir şikayet başvurusunun olmadığı anlaşılmakla birlikte; ihale yetkilisinin ihalenin iptali kararına ilişkin belirttiği gerekçede yer alan “…ihaleye teklif veren Berteks Tekstil İnşaat Matbaacılık Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 09.02.2024 tarih 12493 sayılı dilekçesinde 08.02.2024 tarihinde ikinci tekliflerin verilmesi için 15:36’da gönderilen tebligatın sistemsel bir hatadan dolayı saat 16:06’da kendisine ulaşması nedeniyle ikinci teklif vermek için yeterli süresinin olmadığından bahisle teklif veremediği…” hususu dikkate alındığında, ihale iptal kararı alınmadan önce bir başka istekli Berkteks Tekstil İnşaat Matbaacılık Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından idareye 09.02.2024 tarihinde elden, bir başka ifadeyle fiziki ortamda başvuru yapıldığı, elektronik ortamda ise herhangi bir şikayet başvurusunun olmadığı tespit edilmiştir. Pazarlık usulü (21/b) ile yapılan söz konusu ihalenin davet tarihinin 02.02.2024 olduğu dikkate alındığında, anılan ihaleye ilişkin olarak Berkteks Tekstil İnşaat Matbaacılık Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından yapılan başvurunun EKAP üzerinden e-imza kullanılarak “e-şikâyet” yöntemi ile idareye yapılması gerektiğinden, idareye fiziki ortamda yapılan başvurunun 15.04.2023 tarihi itibarıyla yürürlüğe giren mevzuat düzenlemesi ile 14.06.2023 tarihli ve 2023/DK.D-161 sayılı Düzenleyici Kurul kararı çerçevesinde mevzuatta yer alan usul kuralına uygun olmadığı, bu nedenle söz konusu başvurunun 4734 sayılı Kanun anlamında hukuken “şikayet başvurusu” olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmış olup, bu nedenle ihalenin iptali kararı alınmadan önce idareye herhangi bir şikâyet başvurusunun olmadığı sonucuna varılmıştır. Bu doğrultuda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında yer alan “ihalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir” hükmü gereğince, idareye yapılan bir şikayet başvurusu olmaksızın iptal edilen başvuru konusu ihalenin iptal işlemine yönelik olarak Kamu İhale Kurumunun inceleme görevi bulunmamaktadır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Başvurunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.