Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -1-139 (Devralma) Karar Sayısı : 09-56/1331 -337 Karar Tarihi : 18.11.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) 10 Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR LER: Harun ULU, Harun GÜNDÜZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Enerjisa Enerji Üretim A.Ş. D. TARAFLAR : - Enerjisa Enerji Üretim
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -1-139 (Devralma) Karar Sayısı : 09-56/1331 -337 Karar Tarihi : 18.11.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) 10 Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR LER: Harun ULU, Harun GÜNDÜZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Enerjisa Enerji Üretim A.Ş. D. TARAFLAR : - Enerjisa Enerji Üretim A.Ş. 20 4. Levent Sabancı Center Kule 2 Kat:5 34330 İstanbul - Unit Investment N.V. Reguliersdwarsstraat 90, NL 1017 BN Amsterdam HOLLANDA E. DOSYA KONUSU: Doka Elektrik Üretim A.Ş. hisselerinin %99,60 ının Enerjisa Enerji Üret im A.Ş. ye devri işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21.10.2009 tarih ve 7543 sayı ile giren ve eksikleri en son 4.11.2009 tarih ve 7854 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun' un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet 30 Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 6.11.2009 tarih ve 2009 - 1-139/Öİ -09-HU sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 9.11.2009 tarih ve REK.0.05.00.00 -120/246 sayılı Başkanlık önergesi ile 0 9-56 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖR LERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda , bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanı larak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda, ilgili pazarda bir hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin 40 önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı, dolayısıy la söz konusu devir işlemine 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Devral ınan: Doka Elekrik Üretim A.Ş. (Doka) Dosyadaki bilgilere göre Doka nın, E nerji Piyasası Düzenleme Kurumu (EPDK) nun 10.5.2007 tarihli kararıyla verilen 49 yıl süreli 231,3 MWm kapasiteli HES (hidroelektrik santral) türü bir üretim lisansı bulunmaktadır. Bununla birlikte Doka nın bu lisans 50 09-56/1331 -337 2 kapsamındaki üretim tesisi henüz devrey e girmemiştir. Doka nın devir öncesi hissedarlık yapısı aşağıdadır: Tablo 1 - Doka Hissedarlık Yapısı (Devir öncesinde) Hissedar Adı Hisse Oranı (%) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Toplam 100,00 Doka nın devre konu olan %99,60 oranındaki hissesini elinde bulunduran Unit Investment NV nin %( .) bir Lüksemburg şirketi olan European Power Systems S.A. ya aittir. European Power System S.A. nın hisselerinin %( .) Unit Investments S.A. tarafından kontrol edilmektedir. Unit Inve stment S.A. nın hisselerinin %( .) ise Ünal Aysal a aittir. Bildirime konu işlem, Doka hisselerinin %99,60 ının Hacı Ömer Sabancı Holding A.Ş. (Sabancı) ve Österreichische Elektrizitätswirtschafts - Aktiengesellschaft (Verbund) 60 ortak kontrolünde olan Enerj isa Enerji Üretim A.Ş. (Enerjisa) ye devretmesinden ibarettir. Doka yı kontrol eden Unit Investment ın bağlı olduğu grubun Türkiye de enerji alanında12 şirketi vardır. Bu şirketlerden faal olan Uni -Mar Enerji Yatırımları A.Ş. nin 2008 yılı üretim değeri ci nsinden tahmini %( .) pazar payı bulunmaktadır. H.1.2. Devr alan: Enerjisa Enerji Üretim A.Ş. (Enerjisa) Sabancı ile Verbund un ortak kontrolündeki (%50 -%50) Enerjisa Grubu, elektrik üretim, dağıtım, tedarik ve ticaret faaliyetleriyle elektrik sektöründe di key entegrasyona dayalı bir stratejiyle faaliyetlerini sürdürmektedir1. Şirket dağıtım bölgeleri özelleştirmeleri sürecinde Başkent Elektrik Dağıtım A.Ş. nin %100 oranındaki hissesi Enerjisa Grubu 70 tarafından devralınmıştır. Enerjisa nın kontrolünde olan e lektrik üretim tesislerine ili şkin bilgilere aşağıdaki tablo da yer verilmiştir: Tablo 2 - Halihazırda faaliyet gösteren tesisler Tesis İsmi Mevkii Yakıt Türü Kapasite (MW) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) TOPLAM ( .) Enerjisa Grubu şirketlerinden olan ve bildirim kapsamında devralan taraf konumundaki Enerjisa nın hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 3 - Enerjisa Hissedarlık Yapısı Hissedar Adı Hisse Oranı (%) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Toplam 100,00 00 1 Enerjisa Grubunda yer alan şirketler: Enerjisa Elektrik Enerjisi Toptan A.Ş., Enerjisa Doğalgaz Top tan A.Ş., Enerjisa Enerji Üretim A.Ş. ve Enerjisa Elektrik Dağıtım A.Ş. dir. 09-56/1331 -337 3 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosyadaki bilgiler çerçevesinde ilgili ürün pazarı , elektrik üretimi ve satışı pazarı 80 olarak belirlenm iştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisinde herhangi bir yerde üretilmi ş olan elektrik enerjisi enterkonnekte sistem aracılığıyla iletim hattına iletilmekte, daha sonra da dağıtım hatları yardımıyla tüm yurda dağıtılabilmektedir. Bu nedenle ilgili coğrafi pazar , Türkiye olarak kabul edilmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hu kuki Değerlendirme 90 Devre konu Doka nın %99,60 oranındaki hisselerinin Enerjisa tarafından devralınması işlemi sonrasında Doka nın kontrolü el değiştirecektir. Kontrolde gerçekleşen bu değişiklik nedeniyle dosya konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. m addesi kapsamında bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. Dosyadaki bilgilere göre, işlem taraflarının ilgili pazardaki pazar payları toplamı (%( .) )2 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen eşiklerin altında kalmaktadır. Bununla birlikte, Ene rjisa nın ( .) TL tutarındaki 2008 yılı cirosunun anılan Tebliğ ile belirlenen ciro eşiğini aşması sebebiyle, bildirim konusu işlemin Rekabet Kurulu iznine tabi olduğu görülmektedir. Devir sonrası Doka nın hissedarlık yapısı aşağıdaki 100 şekilde olacaktır: Tablo 4 Devir Sonrası Doka Hissedarlık Yapısı Hissedar Adı Hisse Oranı (%) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Toplam 100,00 Tablo da yer alan European Power Systems SA ve Unit Investment SA hisse devrini gerçekleştiren g ruba bağlı şirketlerdendir. Ortaklık yapısı içinde yer alan şahıslar ise grubu kontrol eden şahısla akrabalık ilişkisi içindedir. Hisse Devir Anlaşmasının 2. maddesine göre Unit Investment kapanış tarihinde, Doka nın kalan %( .) oranındaki hissesinin anıla n bu şahıslardan Enerjisa ya devredilmesini sağlayacaktır. Başka bir ifade ile Doka nın hisselerinin %( .) Enerjisa nın kontrolüne geçecektir. 110 Kamunun kontrolünde olan EÜAŞ ve bağlı ortaklıkları, Yap -İşlet-Devret, Yap -İşlet ve İşletme Hakkı Devri uygulama ları çerçevesinde faaliyet gösteren özel şirketler, özel mobil üreticiler ve otoprodüktörler/otoprodüktör grupları gibi farklı piyasa oyuncularından oluşan Türkiye elektrik üretimi pazarında, kamu hakimiyetinin bulunduğu görülmektedir. Elektrik üretim paza rının genel görünümüne aşağıdaki tabloda yer verilmiştir: 120 2 Enerjisa nın pazar payı %( .) iken, bildirime konu Do ka nın üretim tesisi henüz devreye girmediği için pazar payı bulunmamaktadır. 09-56/1331 -337 4 Tablo 5 - 2008 yılı tahmini pazar payları Kuruluş Parar Payı (%) EÜAŞ ( .) Yap İşlet Yap İşlet Devret işletme Hakkı Devri ( .) Serbest Üretim Şirketleri Akenerji %( .) Zorlu Enerji %( .) Enerjisa %( .) ( .) Toplam 100 Enerjisa nın payının %( .) olması ve Doka nın bildirime konu olan üretim tesisinin henüz devreye girmediği ve devreye girmesi hal inde bu tesisin tahmini p azar payının %( .) az olacağı dikkate alındığında bildirim konusu işlem sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olma yacağı anlaşılmaktadır. I. SONUÇ Düzenlene n rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim konusu işlemin 4054 130 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi o lduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ il e karar verilmiştir.