Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -1-56 (Devralma) Karar Sayısı : 10-31/471-175 Karar Tarihi : 15.4.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan) Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Mustafa M. ÖZKARABİBER, Burak SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi: Av. P. Şila
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -1-56 (Devralma) Karar Sayısı : 10-31/471-175 Karar Tarihi : 15.4.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan) Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Mustafa M. ÖZKARABİBER, Burak SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi: Av. P. Şila MURATOĞLU Büyükdere Cd. Hukukçular Sit. No:24/14 34394 Mecidiyeköy/İstanbul D. TARAFLAR : Devralan - Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. Barbaros Blv. No:68/7 Marmara Apt. Beşiktaş/İstanbul Devreden - TKS Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. 20 Sanayi Sit. 13. Blk. No:3 Kırklareli E. DOSYA KONUSU: TKS Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. (TKS) nin Ayvalık ta kurulu ambalaj üretimi tesisinin, demirbaşları ve üzerinde bulunduğu arazinin mülkiyeti ile birl ikte Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Sarten) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 26.3.2010 tarih ve 2629 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 7.4.2010 tarih ve 2010-1-56/Öİ-10-MMÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 9.4.2010 tarih ve 30 REK.0.0 5.00.00 -120/97 sayılı Başkanlık önergesi ile 10-31 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; - Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu ; - Devir sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması söz konusu olmayacağından, işleme izin verilmesi gerektiği ; - Devralma işleminin Rekabet Kurulu nun izni ol maksızın gerçekleştirilmesi nedeniyle, devralan teşebbüs olan Sarten e bir önceki mali yıl sonunda oluşan yıllık gayri safi 40 gelirlerinin ( ...) olmak üzere 46.075,91 TL. idari para cezası verilmesi gerektiği 10-31/471-175 2görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞER LENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Tarafların faaliyet alanları dikkat e alınarak, ilgili ürün pazarı teneke yemeklik yağ ambalajı pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Tarafların Türkiye nin tamamına hizmet veren te şebbüsler olması ve ilgili ürün pazarını oluşturan ürünün ülke içindeki rekabet şartlarının bölgesel olarak 50 farklılaşmasına neden olacak bir unsurun bulunmaması nedeniyle, dosya özelinde ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. İşlemin Niteliği Dosya mevcudu bilgilerden, Sarten in; Ayvalık sınırları içerisindeki, TKS ye ait tesisin üzerinde kurulduğu arazinin mülkiyetini 12.2.2010 tarihinde Ayvalık Tapu Dairesi nde gerçekleştirilen tapu d evri işlemi ile devraldığı anlaşılmaktadır. Buna ek olarak, TKS Ayvalık tesisinde bulunan makine ile te çhizatlardan oluşan demirbaşlar da Sarten tarafından 15.2.2010 tarihinde fatura karşılığında devralın mıştır. Öte yandan, tesisin bulunduğu arazi ile demi rbaş haricinde TKS den herhangi bir başka kalem 60 devralınma mış olup, TKS nin Ayvalık tesisinde yürüttüğü faaliyetiyle ilgili daha önce müşterileri veya tedarikçileri ile imzalamış olduğu sözleşmeler devir kapsamında bulunma maktadır. Anılan devir işlemi son unda Sarten in ve TKS nin hissedarlık yapılarında herhangi bir değişiklik meydana gelmemiştir. H.2.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme 1998/2 sayılı Tebliğ ile Değişik 1997/1 Sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralm alar Hakkında Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendinde herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi 70 veren araçları devralması veya ko ntrol etmesi, birleşme ve devralma kabul edilen haller içinde sayılmıştır. Anılan bentte, ortaklık paylarının tümünün ya da bir kısmının ya da yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçların devralınması ya da kontrol edilmesinin yanı sıra, bir teşebbüsü n malvarlığının tümünün ya da bir kısmının devri de birleşme ve devralma olarak kabul edilmiştir. Bu bağlamda, yukarıda ayrıntılarına yer verilen, kontrol değişikliği sonucunu doğuran bildirim konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bi r devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır. Diğer taraftan , Sarten in ilgili ürün pazarındaki 2009 yılı cirosu nun ( .) TL. olarak gerçekleşmesi nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ'in , 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde belirtilen ciro eşiği a şıldığından, söz konusu devralma işlemi 80 izne tabi dir. Dosya mevcudu bilgilerden, bildirim konusu işlem sonunda Sarten in teneke yemeklik yağ ambalajı pazarındaki payının %( .) gibi bir orana ulaşacağı anlaşılmaktadır. 10-31/471-175 3Bununla birlikte, bu durum büyük orand a Sarten in hâlihazırdaki %( .) pazar payından kaynaklanmakta olup TKS nin Ayvalık tesisinden kaynaklanacak pazar payı artışı ihmal edilecek düzeyde dir. İşlem sonunda Sarten in pazar payında önemli bir artış yaşanmayacaktır. Bunlara ek olarak devralma işle mi Ayvalık taki tesislere ilişkin olduğundan ve TKS Kırklareli ndeki faaliyetlerini sürdürmeye devam edeceğinden, söz konusu işlem pazardan bir rakibin elimine olması sonucunu da doğurmayacaktır. Yukarıdaki bilgilerden , söz konusu işlemin pazarın yapısını değiştirecek ya da 90 rekabet yapısını önemli oranda etkileyecek nitelikte olmadığı anlaşılmaktadır. Bu çerçevede, anılan devralma işleminin sonucunda ilgili pazarlarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.3. İşlemin Bildirilmemesine İlişkin Değerlendirme TKS Ayvalık tesisinde bulunan demirbaş ların ve bunların üzerinde bulunduğu arazinin satın alınması 15.2.2010 tarihi itibariyle gerçekleştirilmiş bulunmaktadır. Her ne kadar Sarten tarafından, Rekabet Kurulunun mezkûr devralma işlemine izin vermesine değin Ayvalık tesislerinin üretime sokulmayacağ ına dair bir taahhütname, 100 Bildirim Formu eklerinde verilmiş olsa da, gerçekleştirilen işlemin bir devralma işlemi olduğu açıktır ve bu devralma işlemi için 5.3.2010 tarihinde başvurulmuştur. 4054 sayılı Kanun un 11. maddesinde, Kurul a bildirilmesi zorunlu olan devralma işleminin bildirilmediği hallerde, Kurul un herhangi bir şekilde işlemden haberdar olduğu zaman kendiliğinden devralmayı incelemeye alacağına ve sonucunda devralmanın Kanun un 7. madde sinin birinci fıkrası kapsamına girmediğine karar vermesi durumunda devralmaya izin vereceğine, ancak ilgililere bildirimde bulunmadıklarından dolayı para cezası uygulayacağına hükmedilmiştir. Yine Kanun un 16. maddesinde, izne tabi devralmaların Kurul izni olmaksızın gerçekleştirilmesi halinde, devralan teşebbüs e, karardan bir önceki mali yıl sonunda oluşan ve Kurul tarafından 110 saptanacak olan yıllık gayri safi gelirlerinin binde biri oranında i dari para cezasının verileceği hususu düzenlenmiştir. Bu itibarla, devir işlemi izne tabi olan dosya konusu arazi ve demi rbaşları devralan Sarten e idari para cezası verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim 120 durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olma dığına, bu neden le bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile, 2. Bahse konu işlemin Rekabet Kurulunun izni olmaksızın gerçekleştirilmesi nedeniyle, Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. ye 4054 sayılı Kanun un 16. maddesinin birinci fıkrası uyarınca ilgili ürün pazarında 2009 mali yılı sonunda oluşan gayri safi gelirinin ( ..) olmak üzere 46.075,91 TL. idari para cezası verilmesine OYÇOKL UĞU ile 10-31/471-175 4karar verilmiştir. 05-88/1226 -356 5 Rekabet Kurulu nun 15.04.2010 Tarih ve 10 -31/471 -175 Sayılı Kararına; KARŞI OY GEREK ÇESİ Kurulumuzun mezkur kararının 2.maddesi ile, uyuşmazlık konusu izne tabi devralma işleminin bildirilmemesi nedeniyle, devralan taraf olan Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. ye 4054 sayılı Kanun un 16. maddesinin birinci fıkrası uy arınca ilgili ürün pazarında 2009 mali yılı sonunda oluşan gayri safi gelirinin ( ..) olmak üzere ( .) TL. idari para cezası verilmesine karar verilmiş bulunmaktadır. Kurulumuzca, Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin bir önceki mali yıl sonunda oluşan yıllık gayri safi gelirleri baz alınarak bu miktara göre ( .) TL. idari para cezası verilmesi gerekirken, ilgili ürün pazarında 2009 mali yılı sonunda oluşan gayri safi geliri baz alınarak ( .) TL. idari para cezası verilmesi y önündeki çoğunluk kararına aşağıda açıklayacağım nedenlerle katılmıyorum. 4054 Sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 23.01.2008 gün ve 5728 sayılı Kanun un 472.maddesi ile değişik 16.maddesinde ; Kurul, teşebbüs niteliğindeki g erçek ve tüzel kişiler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerine; a) Muafiyet ve menfi tespit başvuruları ile birleşme ve devralmalar için izin başvurularında yanlış ya da yanıltıcı bilgi veya belge verilmesi, b) İzne tabi birleşme ve devralmal arın Kurul izni olmaksızın gerçekleştirilmesi, c) Kanunun 14 ve 15 inci maddelerinin uygulanmasında eksik, yanlış ya da yanıltıcı bilgi veya belge verilmesi ya da bilgi veya belgenin belirlenen süre içinde ya da hiç verilmemesi, d) Yerinde incelemenin eng ellenmesi ya da zorlaştırılması, hallerinden (a), (b) ve (c) bentlerinde belirtilenler için teşebbüsler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerinin karardan bir önceki mali yıl sonunda oluşan veya bunun hesaplanması mümkün olmazsa karar tarihin e en yakın mali yıl sonunda oluşan ve Kurul tarafından saptanacak olan yıllık gayri safi gelirlerinin binde biri oranında, (d) bendinde belirtilenler için ise aynı şekilde saptanacak olan gayri safi gelirlerinin binde beşi oranında idarî para cezası verir. Ancak bu esasa göre belirlenecek ceza onbin Türk Lirasından az olamaz. Bu fıkranın (b) bendine göre idarî para cezası birleşme işlemlerinde tarafların her birine, devralma işlemlerinde ise sadece devralana verilir. hükmü yer almıştır. Yuka rıda hükmü açıklanan maddede; devralan teşebbüsün cirosunun baz alınacağı ve buna göre ceza miktarının saptanacağı hükmü yoruma yer vermeyecek şekilde açıkça yer almıştır. Çoğunluk görüşünde öngörüldüğü şekilde madde de ve 05-88/1226 -356 6 yasanın bir başka maddesinde ilgili ürün pazarındaki cironun baz alınacağına ilişkin bir hüküm bulunmamaktadır. Yukarıda geniş olarak arz ve izah edilen nedenlerle; izne tabi devralma işleminin bildirilmemesinden dolayı, kurulumuzca, Sarten Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin bir önceki mali yıl sonunda oluşan yıllık gayri safi gelirleri baz alınarak bu miktara göre ( .) TL. idari para cezası verilmesi gerekirken ilgili ürün pazarında 2009 mali yılı sonunda oluşan gayri safi geliri baz alınarak ( .) TL. idari para cezası veri lmesi yönündeki çoğunluk kararına katılmıyorum. Reşit GÜRPINAR Kurul Üyesi