Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017 -2-17 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 17-36/579 -253 Karar Tarihi : 09.11.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Gözde MAVİ, Selin DURSUN, Emircan AKSAKAL C. BAŞVURUDA BULUNAN : - Alfa İletişim Hizmetleri Paz. Tic. A.Ş. Ekinciler Cad. Ertürk Sok. No:5 Kat:1 Mehmet Özçelik İş Merkezi 34810 Kavacık/ İstanbul D. HAKKINDA İNCE
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017 -2-17 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 17-36/579 -253 Karar Tarihi : 09.11.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Gözde MAVİ, Selin DURSUN, Emircan AKSAKAL C. BAŞVURUDA BULUNAN : - Alfa İletişim Hizmetleri Paz. Tic. A.Ş. Ekinciler Cad. Ertürk Sok. No:5 Kat:1 Mehmet Özçelik İş Merkezi 34810 Kavacık/ İstanbul D. HAKKINDA İNCELEME YAPILAN :- Türk Telekomünikasyon A.Ş. Turgut Özal Bulvarı 06103 Aydınlıkevler/Ankara (1) E. DOSYA KONUSU: Türk Telekomünikasyon A.Ş. nin, Ankara İl Emniyet Müdürlüğünün Kurumsal İnternet ve Çok Noktadan Çok Noktaya Data Hatları ihalesine toptan satış tarifesinin altında teklif vererek rekabeti kısıtladığı iddiası. (2) F. İDDİALARIN ÖZETİ: Başvuruda yer alan iddialarda özetle; Ankara İl Emniyet Müdürlüğünün açmış olduğu Kurumsal İnternet ve Çok Noktadan Çok Noktaya Data Hatları konulu ihaleye Alfa İletişim Hizmetleri A.Ş. (Alfa), Superonline İletişim Hizmetleri A.Ş. (Superonline) ve Türk Telekomünikasyon A.Ş . nin (Türk Telekom) teklif verdiği, İhaleye özel iletişim vergisi dahil olmak üzere Alfa tarafından ( ..) TL, Türk Telekom tarafından ( ..) TL, Superonline tarafından ( ..) TL teklif verildiği, Alfa tarafından bahse konu ihaleye teklif hazırlanırken teşe bbüsün Türk Telekom ile imzaladığı ara bağlantı sözleşmesinin ve Türk Telekom un resmi web sitesinde yayımladığı "Toptan Satış Tarifeleri"nin referans alındığı, Türk Telekom un söz konusu teklifinin toptan satış tarifesinin altında olduğu, Bu durumda Alfa nın hiçbir fiyatlama yöntemi ile Türk Telekom un altında fiyat sunmasının mümkün olmadığı ve Türk Telekom un toptan satış tarifesi altında yaptığı fiyatlamanın rekabet kurallarına aykırı olduğu ifade edilmiştir. (3) G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 12.04.2017 tarih, 2577 sayı ve 14.04.2017 tarih, 2643 sayı ile giren başvuru üzerine hazırlanan 22.08.2017 tarihli ve 2017 -2-17/İİ sayılı İlk İnceleme Raporu nun görüşülmesi sonucunda, 07.09.2017 tarih ve 17-28/470 - M sayı ile önaraştırma yapılmasına karar verilmiştir . İlgili karar uyarınca düzenlenen 24.10.2017 tarih ve 2017 -2-17/ÖA sayılı Önaraştırma Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. 17-36/579 -253 2/25 (4) H. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Türk Telekom hakkında dosya konusu iddialara yönelik olarak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un (4054 sayılı Kanun) 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığı ifade edilmiştir. I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (5) Önaraştırma kapsamında 26.09.2017 tarihinde Türk Telekom ve Alfa yetkilileriyle görüşülmüştür. Alfa dan talep edilen bilgiler 03.10.2017 tarih ve 7011 sayı ile Kurum kayıtlarına girmiştir. Türk Telekom dan talep edilen bilgiler 10.10.2017 tarih ve 7204 sayı ; 23.10.2017 tarih ve 7642 sayı ; 23.10.2017 tarih ve 7645 sayı ile Kurum kayıtlarına girmiştir. Superonline dan talep edilen bilgiler 12.10.2017 tarih ve 7299 sayı ve 20.10.2017 tarih ve 7566 sayı ile, Turknet İletişim Hizmetleri A.Ş. den (Türknet) talep edilen bilgiler 12.10.2017 tarih ve 7263 sayı ve 20.10.2017 tarih ve 7573 sayı ile, Doğan TV Digital Platform İşletmeciliği A.Ş. den (D-Smart) talep edilen bilgiler 09.10.2017 tarih ve 7150 sayı ve 20.10.2017 tarih ve 7572 ile, Millenicom Telekomünikasyon Hiz metleri A.Ş. den (Millenicom) talep edilen bilgiler 06.10.2017 tarih ve 7122 sayı ile, Vodafone Net İletişim Hizmetleri A.Ş. den (Vodafone) talep edilen bilgiler ise 12.10.2017 tarih ve 7307 sayı ve 23.10.2017 tarih ve 7638 sayı ile Kurum kayıtlarına girmi ştir. I.1. Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu (BTK) Görüşü (6) Söz konusu başvurunun elektronik haberleşme sektörüne ilişkin olması sebebiyle 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu nun (5809 sayılı Kanun) 7. maddesinin ikinci fıkrası gereğince 17.04.2017 tarihli ve 4627 sayılı yazı ile BTK dan görüş talep edilmiştir. Söz konusu görüş 09.08.2017 tarihli ve 5737 sayılı yazı ile Kurumumuz kayıtlarına intikal etmiştir. (7) Söz konusu görüşte özetle; Ülkemizde 5809 sayılı Kanun kapsamında elektronik haberleşme pazarlarına ilişkin düzenlemelerin BTK tarafından gerçekleştirildiği, Bu kapsamda yürütülen pazar analizleri neticesinde hem ilgili pazarların tanımlandığı hem de ilgili pazarlarda etkin piyasa gücüne (EPG) sa hip işletmelerin belirlendiği, İlgili mevzuat kapsamında BTK tarafından yapılan pazar anal izi çalışmaları neticesinde EPG ye sahip olduğu belirlenen işletmecilere erişim ve referans teklif hazırlama yükümlülükleri de dahil olmak üzere çeşitli yükümlülükler getirilebildiği, Başvuru konusu ile ilgili olarak Ankara İl Emniyet Müdürlüğü'nün ihalesi kapsamında kurumsal ihtiyaçlar çerçevesinde 3 yıl süreyle 8 lokasyon için metro ethernet internet (internete çıkış) ve 71 lokasyon için ise metro ethernet VPN (nokta dan noktaya veri iletimi) hizmeti ile bunları destekleyecek yedekleme ve DDOS (Distributed Denial of Service)1 hizmetlerini kapsayacak şekilde bir hizmet alımının söz konusu olduğu ve anılan ihaleyi Superonline ın kazandığı, Veri Akış Erişimi ni içeren toptan genişbant pazarı kapsamında EPG ye sahip işletmeci olduğu belirlenen Türk Telekom'a getirilen yükümlülük gereğince Türk Telekom un metro ethernet internet hizmetini toptan seviyede al -sat yöntemiyle sunduğu, metro ethernet internet hizmetinin toptan se viyede sunumuna ilişkin usul 1 Denial of servise (DoS) bilgisayar güvenliğinde bir kullanıcının, yetkili olmasına rağmen, sistem özkaynaklarını kullanamaz duruma düşmesi anlamına gelmektedir. Dağıtık hizmet aksatma anlamına gelen (DDOS) saldırıları sistemlerin erişilebilirliğini engell emeye yönelik bir saldırı türüdür. Önceleri sadece DoS, yani tek bir kaynaktan hedefe doğru saldırı yapılması şeklinde ortaya çıkan bu saldırı türü, zamanla şiddetinin arttırılması için çok sayıda kaynaktan tek hedefe yapılan saldırı şekline dönüşmüştür. D DOS saldırılarında sistemin kaldırabileceği yükün çok üzerinde anlık istek, anlık kullanıcı sayısı ile sistem yorulur ve cevap veremez hale getirilir. Bunun yanında, doğrudan sistemin kendisini yormak şeklinde değil, hattı doldurarak yine sistemin erişileb ilirliği hedef alınabilir. 17-36/579 -253 3/25 ve esasların (tarifeler dahil ) BTK tarafından referans teklifi ile düzenlendiği, söz konusu hizmete ilişkin perakende tarifelerin düzenlenmediği, VPN, yedekleme ve DDOS hizmetlerinin sunumu için herhangi bir yükümlülüğün bulunmadığı ve söz konusu hizmetlere ilişkin perakende seviyedeki tarifelerin BTK tarafından düzenlenmediği, söz konusu tarifelerin Türk Telekom tarafından serbestçe belirlenebildiği, Bununla birlikte , Türk Telekom tarafından metro ethernet internet, VPN, yedekleme ve DDOS hizmetlerine ilişkin yapılan çeşitli kampanyalarla perakende tarifeler üzerinden taahhüt süresine göre değişen oranlarda indirimler yapıldığının bilindiği, Ayrıca Türk Telekom ile Emniyet Genel Müdürlüğü arasında noktadan noktaya erişim hizmetleri sağlanmasına yönelik bir protokolün ve ek protokolün imzalanmış olduğu, söz konusu protokolün Türk Tel ekom'un Emniyet Genel Müdürlüğü ne sunacağı VPN hizmetlerinde belirli bir indirim oranının uygulan masını da içerdiğinin bilindiği ifade edilmekt edir. I.2. Hakkında İnceleme Yapılan: Türk Telekom (8) 1995 yılında kurulan ve 2015 yılı itibar ıyla Türk Telekom, Avea ve TTNET A.Ş. nin (TTNET) tüzel kişiliklerini muhafaza ederek entegre bir yapıya geçen Türk Telekom, Türkiye de sabit telefon, mobil telefon, veri ve internet hizmetleri ile katma değerli hizmetler sunmaktadır. 2016 yılı Ocak ayı itibar ıyla ise söz konusu ürün ve hizmetlerin tamamı Türk Telekom tek marka çatısı altında bir araya getirilerek sunulmaya başlanmıştır. (9) Türk Telekom, PSTN2 ve toptan genişbant hizmetlerini sunmakla birlikte , mobil operatör Avea nın, genişbant operatörü TTNET in, yakınsama teknolojileri şirketi Argela Yazılım ve Bilişim Teknolojileri A.Ş. nin, bilgi teknolojileri çözüm sağlayıcısı Innova Bilişim Çözümleri A.Ş . nin, çevrimiçi eğitim yazılımları şirketi Sebit Eğitim ve Bilgi Teknolojileri A.Ş. nin, çağrı merkezi şirketi AssisTT Rehberlik ve Müşteri Hizmetleri A.Ş. nin ve toptan veri ve kapasite servis sağlayıcısı Türk Telekom International ve iştiraklerinin tama mına sahiptir. I.3. Görüşmelerden Elde Edilen Bilgi ve Belgeler I.3.1. Türk Telekom ile Yapılan Görüşme (10) Türk Telekom yetkilileriyle yapılan görüşmede özetle ; ( ..) , ifade edilmiştir. I.3.2. Alfa ile Yapılan Görüşme (11) Alfa yetkilileriyle yapılan görüşmede özetle ; ( ..) , ifade edilmiştir. I.4. İlgili Pazar I.4.1. İlgili Ürün Pazarı (12) Başvuru konusu Ankara İ l Emniyet Müdürlüğünün Kurumsal İnternet ve Çok Noktadan Çok Noktaya Data Hatları ihalesinin şartnamesi incelendiğinde , şartnamenin konusunun metro ethernet internet hizmeti ve metro ethernet MPLS VPN hizmeti alımına ilişkin 2 Public Switched Telephone Network: Genel aktarmalı telefon şebekesi . 17-36/579 -253 4/25 olduğu görülmektedir. Anılan hizmetler, kurumsal müşteri ve işletmecilere yönelik genişbant erişim hizmeti teknolojilerinden birisi olan metro ethernet hizmeti ile ilgilidir . (13) Genişbant hizmetlerine erişim için kullanılan teknolojik altyapılar ; bakır kablo ağı üzerinden sunulan hizmetler (ADSL), Kablo TV şebekesi üzerinden sunulan hizmetler (Kablo İnternet), Fiber, Genişbant Telsiz Erişim, Wi -Fi, Uydu, Asenkron/Eşzamansız Transfer Modu (ATM), Frame relay/Çerçeve Röle (FR), Metro Ethernet (ME) ve Simetrik Yüksek Hızlı Sayısal Abone Hattı (G.SHDSL) gibi altyapılar olarak sıralanmaktadır. (14) Anılan erişim teknolojilerinden metro ethernet, başta internet servis sağlayıcılar olmak üzere kurumsal kullanıcılar ve işletmecilerin sabit genişbant hizmetlerine erişebilmek için kullandıkları teknolojik altyapılardan olup , fiber optik kablo üzerinden mesafeden bağımsız olarak 10 Gbps e kadar ulaşan hızlarda veri aktarımına olanak sağlayan, uçt an uca güvenli, simetrik iletim yapısına sahip bir teknolojidir. Metro ethernet teknolojisi internet erişimi yanında noktadan noktaya veya çok noktadan çok noktaya veri iletimi için de kullanılabilmekte ve kullanıcı teçhizatının metro ethernet şebekesi ara yüzüne irtibatlandırılması yoluyla hizmet verilmektedir. Noktadan noktaya metro ehernet kullanıcının örneğin farklı coğrafi konumlarda bulunan ofisleri arasında veri akışını sağlarken, kullanıcının internete erişimini sağlamamaktadır. Dolayısıyla noktadan noktaya ya da çok noktadan çok noktaya metro ethernet hizmeti bir internet erişimi hizmeti değildir. Bu nedenle, noktadan noktaya metro ethernet sadece metro ethernet olarak adlandırılırken, kullanıcıya genişbant internet erişimi sağlayan metro ethernet teknolojisi metro ethernet internet olarak tanımlanmaktadır. (15) Metro ethernet başta internet servis sağlayıcıları ( İSS) olmak üzere işletmeciler ve kurumsal kullanıcılar tarafından tercih edilen bir teknolojidir. Türk Telekom toptan düzeyde metro ethernet internet hizmetini sadece internet servis sağlayıcı lisansına sahip işletmelere sunarken, perakende düzeyde metro ethernet internet hizmeti sunmamaktadır. Bu hizmet perakende düzeyde sadece BTK tarafından yetkilendirilmiş İSS ler tarafından verilmektedir. (16) BTK tarafından 2012 yılında yürütülen pazar analizi çalışmalarında toptan seviyede metro ethernet internet yeniden satış (al -sat) hizmeti Veri Akış Erişimini (VAE) İçeren Toptan Genişbant Erişim piyasasında incelenmiştir. Söz konusu pazar analizi sonucun da Türk Telekom, toptan metro ethernet internet hizmetinin de dahil olduğu bu piyasada EPG ye sahip işletmeci olarak ilan edilmiştir. Aynı pazar analizinde BTK tarafından F/R, metro ethernet ve ATM erişim hizmetlerinin tarifelerinin oldukça yüksek olduğu; bireysel abonelerin simetrik indirim ve yükleme kapasitesine sahip hizmetleri tercih etmedikleri de dikkate alındığında, bu hizmetlerin bireysel kullanıma uygun olmadıkları değerlendirmesine yer verilmiştir. (17) Dosya konusu ihale ile alımı yapılan bir diğer h izmet metro ethernet VPN hizmetidir. Veri erişim hizmeti niteliğinde olan VPN (Virtual private Network - Sanal Özel Ağ) ile herhangi bir sabit genişbant erişim teknolojisi (ör: xDSL, Fiber, ME, ADSL, FR, G.SHDSL gibi) kullanılarak coğrafi olarak uzak olan n oktalar arasında data ve sesin transmisyonu sağla nmaktadır. VPN, kullanıcının IP şebekesi dahil kamuya açık şebekeler üzerinden özel şebekesine güvenli olarak bağlanmasına olanak sağlamaktadır. VPN de kullanıcı trafiği, diğer kullanıcı trafiklerinin de taş ındığı ortak fiziksel devreler ile sanal bir bağlantı üzerinden iletilmektedir. Bununla birlikte, VPN kapsamında yönlendirme ve şifreleme yapılarak kullanıcı trafiği internet trafiğinden ayrıştırılmakta ve güvenli bir şekilde taşınmaktadır. Böylece kullanı cıya özel kapalı bir sanal ağ oluşturulmakta ve internet ortamına çıkış sağlanmamaktadır. 17-36/579 -253 5/25 (18) Yukarıda ki hususlar çerçevesinde , dosya konusu ihaleye teklif vermek isteyen bir alternatif işletmecinin perakende metro ethernet internet hizmetini sunmak için toptan metro ethernet internet erişiminin ve perakende seviyede metro ethernet üzerinden VPN hizmetini sunmak için ise toptan me tro ethernet erişiminin bulunması gerekmektedir. Bu doğrultuda söz konusu ihalenin metro ethernet teknolojisi dışındaki erişim teknolojilerini içermemesi göz önünde bulundurulduğunda , yukarıda belirtilen genişbant erişim hizmetlerinin birbirleri ile ikame olup olmadıkları incelenmeksizin, ihale şartnamesi g ereği ilgili ürün pazarları dosya kapsamında toptan seviyede metro ethernet internet erişim hizmetleri pazarı , toptan seviyede metro ethernet erişim hizmetleri pazarı , perakende metro ethernet internet hizmetleri pazarı ve metro ethernet üzerinden sunulan VPN hizmeti pazarı olarak belirlen miştir. I.4.2. İlgili Coğrafi Pazar (19) Başvuru konusu hizmetler bakımından ülke çapında rekabet şartlarının homo jen olması nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenm iştir. I.5. Dosya Konusu İhale Hakkında Bilgi (20) Dosya konusunu Ankara İl Emniyet Müdürlüğü nün kurumsal internet ve çok noktadan çok noktaya data hatları konulu ihalesi oluşturmaktadır. Buna göre ihale kapsamında kurumsal ihtiyaçlar çerçevesinde 3 yıl süreyle 8 noktaya değişik hızlarda metro ethernet internet ve 71 noktaya değişik hızlarda metro e thernet VPN hizmeti ile bunları destekleyecek yed ekleme ve DDOS hizmetlerini kapsayacak şekilde bir hizmet alımı söz konusudur. İhale şartnamesi ekinde , ihale konusu hizmetler ile ihale teknik şartnamesinin 4.4.12. maddesinde DDOS, 4.1.15. maddesinde yedekleme hizmetlerine ilişkin idare tarafından talep edilen hususlar aşağıdaki gibi gösterilmiş tir. Tablo -1: İhale Konusu Hizmetler Sıra No Açıklama Birimi Miktarı 1 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 2 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (200 Mbps Hızında) adet x ay 36 3 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (20 Mbps Hızında) adet x ay 72 4 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) adet x ay 144 5 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 6 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (50 Mbps Hızında) adet x ay 36 7 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) adet x ay 252 8 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (5 Mbps Hızında) adet x ay 1.980 9 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (3 Mbps Hızında) adet x ay 252 (21) Söz konusu ihaleye Türk Telekom, Superonline ve Alfa tarafından sırasıyla ( ..) , ( ..) ve ( ..) olarak teklif verilmiş ve ihale Superonline uhdesinde kalmıştır. Ankara İl Emniyet Müdürlüğü tarafından ihalenin yaklaşık maliyeti ( ..) olarak belirlenmiştir. 17-36/579 -253 6/25 (22) Türk Telekom tarafından teklif hazırlanırken; metro ethernet internet hizmetine ilişkin BTK nın belirlediği toptan tarifenin, VPN hizmetleri için Türk Telekom ile Emniyet Genel Müdürlüğü arasında imzalanan protokol kapsamındaki indirim oranı ve teklifin hazırlandığı dönemde yürürlükte olan mevcut kampanyaların uygulandığı belirtilmiştir. Bununla birlikte DDOS hizmeti ve yedekleme hizmetine ilişkin teknik şartnamede açıklamaların bulunmasına karşın birim fiyat cetvelinde iş kalemi olarak yer verilmemiş olması sebebiyle DDOS ve yedekleme hizmetlerine ilişkin maliyet kalemlerinin sehven eklenmediği ifade edilmiştir. Teşebbüs dosya konusu ihalede hedeflediği kar oranını yaklaşık ( ..) olarak belirlemiştir. (23) Superonline teklifin hesaplanmasında yer verdiği mali yet kalemlerini; ( ..) olarak sıralamıştır. Teşebbüsün teklifine esas maliyet kalemleri incelendiğinde ihale konusu hizmetlerin talep edildiği noktalarda çoğunlukla kendi altyapısının bulunduğu ve büyük oranda kendi altyapısını kullanmasının maliyet tasarrufu yarattığı anlaşılma ktadır. Teşebbüs ayrıca ihale teklif cetvelinde DDOS ve yedekleme hizmeti kalemleri yer almamakla birlikte ihalelerde teklif cetveline müdahale yapılmaksızın ilgili kalemlerin doldurulup gönderilmesi gerektiğinden DDOS ve yedekleme hizmetlerine ilişkin maliyetleri teklifin içine yedirdiğini ifade etmiştir. Dosya konusu ihalede hedeflediği kar oranını yaklaşık ( ..) olarak belirlemiştir. Superonline ın dosya konusu ihaleye sunduğu teklifin ayrıntılarına aşağıda yer verilmektedir . Tablo -2: Superonline ın Dosy a Konusu İhaleye Verdiği Teklif Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması Birimi Miktarı Teklif Edilen Birim Fiyat (TL) Tutarı (TL) 1 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 2 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (200 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 3 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (20 Mbps Hızında) adet x ay 72 ( ..) ( ..) 4 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) adet x ay 144 ( ..) ( ..) 5 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 6 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (50 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 7 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) adet x ay 252 ( ..) ( ..) 8 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (5 Mbps Hızında) adet x ay 1.980 ( ..) ( ..) 9 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (3 Mbps Hızında) adet x ay 252 ( ..) ( ..) TOPLAM TUTAR (KDV Hariç) ( ..) I.6. Değerlendirme (24) Dosya konusu başvuruda, Türk Telekom un, Ankara İl Emniyet Müdürlüğü nün açmış olduğu ihalede, toptan satış tarifelerinin altında teklif vererek rakiplerinin faaliyetlerini zorlaştırdığı ifade edilmektedir. Başvuru konusunun , Türk Telekom un söz konusu ihalede fiyat sıkıştırması uygulamak suretiyle 4054 sayılı Kanun un 6. maddesini ihlal ettiği iddiasına dayandığı anlaşılmakt adır. Bu itibarla aşağıda öncelikle Türk Telekom un hâkim durumda bulunup bulunmadığına ilişkin tespitlere yer verilecek ve ardından Türk Telekom un eylemlerinin fiyat sıkıştırması çerçevesinde değerlendirmesi yapılacaktır. 17-36/579 -253 7/25 I.6.1. Hâkim Durum Değerlendir mesi (25) 4054 sayılı Kanun un 3. maddesinde hâkim durum, Belirli bir piyasadaki bir veya birden fazla teşebbüsün, rakipleri ve müşterilerinden bağımsız hareket ederek fiyat, arz, üretim ve dağıtım miktarı gibi ekonomik parametreleri belirleyebilme gücü olarak ifade edilmiştir. Tanımdan anlaşılacağı üzere, incelenen teşebbüsün hâkim durumda kabul edilebilmesi için asıl olarak rekabetçi baskılardan ne ölçüde bağımsız davranabildiği önem taşımaktadır. Bu doğrultuda hakim durum değerlendirmesinde, teşebbüsün ve rakiplerinin ilgili pazardaki konumu (hakim durumdaki teşebbüsün ve rakiplerin pazar payı, pazar paylarının yıllar içerisindeki seyri, rakiplerin sayısı vb.), pazara giriş ve pazarda büyüme engelleri (yasal düzenlemeler, fikri ve sınai mülkiyet hakları , üstün teknoloji ve etkinlik, dikey bütünleşme, ana hammaddelere erişim, reklam, marka bilinirliği, ürün farklılaştırması, portföy gücü, finansal ve ekonomik güç vb.), alıcıların pazarlık gücü (teşebbüsün müşterilerinin büyüklüğü, alternatif temin kaynakl arı, kendi arzını yaratma imkanı vb.) unsurları dikkate alınmaktadır. Bu unsurlar çerçevesinde Türk Telekom ve TTNET in ilgili pazarlardaki konumu değerlendirilmiştir. I.6.1.1. Toptan Seviyede Metro Ethernet ve Metro Ethernet İnternet Erişim Hizmetleri Paz arları (26) Alternatif internet servis sağlayıcıların perakende seviyede internet erişim/VPN hizmetlerini sunabilmesi için kendi altyapılarına sahip olması veya böyle bir altyapıya erişebiliyor olması gerekmektedir. Alternatif işletmeciler toptan seviyede Türk Telekom dan eriştikleri metro ethernet/metro ethernet internet hizmetlerini perakende seviyede kurumsal kullanıcılara sunmaktadır. Metro ethernet internetin ve metro ethernet devresinin hız ve kapasite gereksinimleri sebebiyle toptan pazarlar açısından, fi ber optik altyapı sahipliği pazar gücünü belirlemede önem taşımaktadır. Bu doğrultuda aşağıdaki tabloda alternatif işletmecilerin ve Türk Telekom un sahip oldukları fiber altyapı uzunluklarına ve buna göre pazar paylarına yer verilm iştir. Tablo 3: Türk Tel ekom ve Alternatif İşletmecilerin Fiber Altyapı Uzunlukları ve Pazar Payları Türk Telekom Alternatif İşletmeciler Toplam Fiber Uzunluğu (km) Pazar Payı (%) Toplam Fiber Uzunluğu (km) Pazar Payı (%) 2014 -2 183.930 78,10 51.579 21,90 2015 -2 202.098 77,78 57.730 22,22 2016 -2 218.802 78,77 58.956 21,23 2017 -2 240.589 79,00 63.941 21,00 (27) Yukarıdaki tablodan fiber altyapı uzunluğu bakımından Türk Telekom un pazar payının 2014 -2017 yılları arasında %79 düzeyinde olduğu görülmektedir. 2015 yılının birinci çeyreği itibarıyla Türk Telekom un fiber altyapısının eriştiği hane (homepass) sayısı 3,11 milyon iken en geniş fiber optik altyapıya sahip olduğu bilinen alternatif işletmeci Superonline ın eriştiği hane sayısı 2,25 milyondur3. İlaveten fibere dön üşüm (bakır altyapının fibere dönüştürülmesi) süreci ve Türkiye genelindeki bakır şebekenin Türk Telekom a ait olduğu gerçeği dikkate alındığında, Türk Telekom un sahip olduğu bakır altyapının büyüklüğü de fiziksel altyapı pazarındaki bu konumunu güçlendir ebilecek önemli bir avantaj sağlamaktadır. 3 "Bilgi Toplumuna Geçiş ve Tüketicilerin Yararına Olacak Yüksek Hızlı Genişbant Hizmetlerinin Teşvik Edilmesine Yönelik Teknik Yardım Projesi" kapsamında B TK tarafından düzenlenen 16 -18.01.2017 tarihli çalıştayda verilen bilgiler. 17-36/579 -253 8/25 (28) BTK nın 2017 yılının 2. çeyreğine ilişkin pazar verileri raporunda yer verilen aşağıdaki grafiğin de yukarıdaki değerlendirmeleri destekleyici nitelikte olduğu görülmektedir: Şekil 1: İşletmecilerin Fiber Uzunluklarını n Bir Önceki Döneme Göre Artışı (km) (29) Ayrıca, genel olarak erişim şebekelerine yapılacak yatırımların yüksek ve batık maliyet niteliğinde olduğu ve bu şebekelerde genellikle yüksek seviyeli ölçek ve kapsam ekonomilerinin var olduğu dikkate alındığında, Türk Telekom un toptan seviyedeki gücünün kısa vadede değişmesi mümkün görünmemektedir. Yeni bir şebeke oluştururken katlanılması gereken yatırım maliyetlerinin yanı sıra Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı tarafından verilecek olan geçiş hakkı kullanım onayı nı müteakip altyapının tes is edileceği taşınmazların tasarruf sahiplerinden (Geçiş Hakkı Sağlayıcıları - GHS) de izin alınması gerekmektedir. Bunun yanında, geçiş hakkına konu güzergâhtaki taşınmazlar, aynı zamanda mera, kültür ve tabiat alanı (SİT) vb. olarak koruma altına alınmış b ir taşınmaz olduğunda bu konuda ilgili kurumlardan da ayrıca izin alınması gerekmektedir. Bu bilgiler ışığında, yasal ve idari engeller, batık maliyetler, ölçek ve kapsam ekonomileri ile şebeke etkileri gibi pazar özelliklerinin toptan seviyede metro ether net internet erişim hizmetleri pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin büyümesinin ya da pazara yeni teşebbüslerin girmesinin önünde engel yarattığını söylemek mümkündür. (30) Hâkim durum değerlendirmesinde dikkate alınan bir diğer husus ise alıcıların gücüdü r. Superonline, Vodafone, Turknet başta olmak üzere internet servis sağlayıcıların ın kendi altyapılarını geliştirmeye çalıştıkları bilinmektedir. Bununla birlikte alternatif işletmeciler halen büyük ölçüde Türk Telekom un altyapısını kullanmaktadır. Türk T elekom un kendisine yapılan tesis paylaşımı başvurularını geciktirmek, zorlaştırmak ve/veya engellemek suretiyle 4054 sayılı Kanun u ihlal edip etmediğinin tespiti amacıyla yürüt ülen soruşturma sonucunda alınan 09.06.2016 tarihli ve 16 -20/326 -146 sayılı Rekabet Kurulu kararında da alternatif işletmecilerin, elektronik haberleşme hizmetlerinin sunumunda Türk Telekom un altyapısına bağımlılıklarının devam ettiği değerlendirmesinde bulunulm uştur. 2015 -2017 yılları itibarı yla metro ethernet internet hizmeti sun an İSS lerin pazar payı ve rilerine yer verilen aşağıdaki t abloda Türk Telekom (TTNET) dışındaki İSS lerin pazar paylarının düşük olduğu görülmektedir. Söz konusu düşük pazar payları, toptan seviyede İSS lere internet hizmeti sunan alternatif bir sağlayıcın ın bulunmaması ve İSS lerin kısa vadede kendi altyapılarını oluşturmalarının önünde bir takım engellerin bulunması İSS lerin alıcı gücünün oldukça düşük seviyede olduğunu göstermektedir. (31) Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde yüksek pazar payına sahip o lduğu, piyasada büyüme ve piyasaya giriş engellerinin yüksek olduğu ve alıcıların gücünün düşük olduğu toptan metro ethernet ve metro ethernet internet erişim hizmetleri pazarlarında Türk Telekom un hâkim durumda olduğu kanaatine varılmıştır . 4.590 4.8373.8465.584 2.8674.4073.9255.680 5.7696.413772.477 6631.198 1.5648012.3601.251 877 497 01.0002.0003.0004.0005.0006.0007.0008.000 2015-1 2015-2 2015-3 2015-4 2016-1 2016-2 2016-3 2016-4 2017-1 2017-2 Türk Telekom Alternatif İşletmeciler 17-36/579 -253 9/25 I.6.1. 2. Pera kende Metro Ethernet İnternet Hizmetleri ve Metro Ethernet Üzerinden Sunulan VPN Hizmetleri (32) Perakende seviyede internet hizmetlerini çoğunlukla Türk Telekom ile aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer alan TTNET vermektedir. Dosya konusu ihaleye Türk Telekom un teklif verdiği görülmekle birlikte teşebbüsün Kurumumuza gönderdiği bilgilerde metro ethernet internet hizmetinin perakende seviyede TTNET tarafından sunulduğu, Türk Telekom tarafından katılım sağlanan ihalelerde; metro ethernet internet hizmetinin bulunması durumunda, söz konusu hizmetin TTNET tarafından sunulacak şekilde teklif hazırlandığı ifade edilmiştir. Bu itibarla bu kısımda yapılan analizlerde Türk Telekom ile TTNET birbirlerinin yerine geçecek şekilde kullanılmıştır. Perakende metro ethern et internet ve metro ethernet üzerinden sunulan VPN hizmetleri bakımından yapılan hâkim durum değerlendirmesinde ilk olarak TTNET in ve en yakın rakiplerinin ilgili pazardaki abone/devre sayısı ile elde ettikleri gelir ve pazar payları aşağıda sunulm uştur. Tablo -4: Teşebbüslerin Metro Ethernet İnternet Hizmetlerindeki Abone/Devre Sayıları ve Gelirleri4 2015 2016 20175 Teşebbüsler Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir (TL) Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir (TL) Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir (TL) D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom6 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom7 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Tablo -5: Teşebbüslerin Metro Ethernet İnternet Hizmetlerinde Abone/Devre Sayıları ve Gelirleri Bakımından Pazar Payları (%) 2015 2016 2017 Teşebbüsler Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 4 Tabloların hazırlanmasında, BTK tarafından yayınlanan pazar analizlerinde pazarın %98 ini oluşturduğu belirtilen teşebbüslerin verileri dikkate alınmıştır. 5 ( ..) . 6 ( ..) . 7 ( ..). 17-36/579 -253 10/25 (33) Tablolar incelen diğinde, Türk Telekom un pazar payının yıllar itibar ıyla azalan bir seyir gösterdiği görülmektedir. 2017 nin ikinci yarısında teşebbüsün pazar payı abone sayısı bakımından % ( ..) , devre sayısı bakımından % ( ..) ve gelir bakımından ise % ( ..) seviyesine düşmüştür. Her ne kadar Türk Telekom un pazar payı yıllar i tibarıyla azalsa da hâlihazırda en yakın rakibi Superonline ile arasında özellikle abone sayısı ve gelir bakımından pazar paylarında ciddi fark bulunmaktadır. İncelenen dönemde pazar payını artıran Vodafone un ise % ( ..) ve daha düşük pazar paylarına sahip olduğu anlaşılmaktadır . Tablo -6: Teşebbüslerin VPN Hizmetlerindeki Abone -Devre Sayıları ve Gelirleri8 2015 2016 20179 Teşebbüsler Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir (TL) Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir (TL) Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir (TL) D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom10 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom11 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Tablo -7: Teşebbüslerin VPN Alanındaki Abone -Devre Sayıları ve Gelirleri Bakımından Pazar Payları (%) 2015 2016 2017 Teşebbüsler Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 (34) VPN hizmetlerine bakıldığında ise Türk Telekom un pazar payının metro ethernet internete kıyasla yüksek olduğu ve rakipleriyle arasındaki farkın daha da açıldığı görülmektedir . Ayrıca, VPN hizmetlerinde alternatif işletmecilerin etkinliğinin azaldığı, paza rın küçük oyuncusu Turknet in 2015 yılında % ( ..) olan pazar payının 2017 yılında %( ..) e düştüğü görülmektedir. 8 İlgili pazar ihale konusuna bağlı olarak metro ethernet internet üzerinden sunulan VPN hizmetleri olarak tanımlanmışsa da önaraştırma kapsamında, VPN hizmetinin sunulduğu erişim türlerini ayrıştırmak mümkün olamamıştır. Bununla birlikte tablolarda T ürk Telekom un/TTNET in pazarın bütünündeki gücünü ortaya koymak bakımından erişim türü ayırt edilmeksizin VPN hizmetlerinin verileri kullanılmıştır. 9 ( ..) . 10 ( ..) . 11 ( ..) . 17-36/579 -253 11/25 (35) Dosya konusu perakende metro ethernet internet ile metro ethernet üzerinden sunulan VPN hizmetleri kurumsal müşterilere verilmektedir . Bu hi zmetlerden elde edilen gelirler de çoğunlukla kamu ihalelerinden ya da özel teşebbüslerin alımlarından kaynaklanmaktadır. Bu doğrultuda ilgili pazarlar kurumsal müşterilere yönelik sabit genişbant internet hizmetlerinin bir parçasını oluşturmaktadır. Türk Telekom un pazardaki konumunu ortaya koyabilmek ve geneli görebilmek bakımından kurumsal müşterilere yönelik sabit genişbant internet hizmetlerinde Türk Telekom/TTNET ve rakiplerin durumu incelenmiştir . Tablo -8: Teşebbüslerin Sabit Genişbant İnternet Alanındaki Kurumsal Abone Sayıları ve Gelirleri 2015 2016 201712 Teşebbüsler Abone Sayısı Gelir (TL) Abone Sayısı Gelir (TL) Abone Sayısı Gelir (TL) D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Tablo -9: Teşebbüslerin Sabit Genişbant İnternet Alanındaki Kurumsal Abone Sayıları ve Gelirleri Bakımından Pazar Payları (%) 2015 2016 2017 Teşebbüsler Abone Sayısı Gelir Abone Sayısı Gelir Abone Sayısı Gelir D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 (36) Sabit genişbant internet hizmetlerinde gerçekleşen kurumsal abone sayıları ve gelirleri ile pazar payları, yukarıda ilgili pazarlar bakımından yapılan değerlendirmeyi desteklemektedir. Tablolardan ; Türk Telekom un kurumsal sabit genişbant internet hizmetlerinde 2015 yılında yaklaşık % ( ..) olan pazar payının 2017 nin ilk yarısında %( ..) seviyesine indiği ve 2015 -2017 yılları arasında azalma eğiliminde olduğu görülmektedir. Bununla birlikte teşebbüs , hâlihazırda en yakın rakibi Superonline ın ( ..) pazar payına sahiptir. (37) Ayrıca , Türk Telekom un kurumsal müşterilere yönelik sabit genişbant hizmetlerinde güçlü konumda bulunması, teşebbüse bilinirlik sağlaması, muhtemel ihalelere katılımda referans olm ası, yüksek gelir getirmesi gibi hususlar dikkate alındığında, Türk Telekom un kamu ihaleleri ve özel teşebbüslerin alımları bakımından avantaj lı duruma sahip olduğu sonucunu ortaya çıkarmaktadır. 12 D-Smart ve Turknet tarafından 2017 yılı 2. Çeyrek, Millenicom tarafından Eylül ayı, diğer teşebbüslerce Ağustos ayı rakamları verilmiştir. Tablo 9 daki rakamlar da buna göre hesaplanmıştır. 17-36/579 -253 12/25 (38) Dosya konusu hizmetlerin ilgili olduğu kurumsal kullanıc ılar daha yüksek hız ve kapasitede internet hizmeti talep etmektedir. Bu bağlamda, kurumsal kullanıcıların bireysel kullanıcılara kıyasla daha yüksek bir alıcı gücüne sahip olduğu düşünülse de, pazarda oldukça yüksek sayıda bireysel ve kurumsal alıcının bu lunması, alıcıların incelenen teşebbüsler üzerinde yeterli düzeyde rekabetçi baskı oluşturmadığını göstermektedir. (39) Perakende seviyede piyasaya giriş engellerinin bulunup bulunmadığı açısından , bu seviyede internet hizmeti sunulması için ilk olarak BTK nın yetkilendirmesinin gerektiği bilinmektedir. Bunun yanı sıra, mevcut dosya kapsamında incelenen teşebbüslerin dikey bütünleşik yapıya, güçlü ve ortak bir dağıtım ağına ve geniş bir ürün portföyüne, yüksek marka bilinirliğine, finansal ve ekonomik güce sahip olma larının da piyasadaki teşebbüslerin büyümesi veya piyasaya yeni teşebbüslerin girmesinin önünde giriş engeli oluşturmasının muhtemel olacağı değerlendirilmektedir. Dolayısıyla perakende seviyede, toptan seviyedeki pazara kıyasla daha düşük oranda giriş engelleri bulun maktadır. (40) Yukarıda yer verilen değerlendirmeler çerçevesinde, perakende metro ethernet internet ve metro ethernet üzerinden sunulan VPN hizmetleri pazarında Türk Telekom un yüksek ve rakipleriyle orantısız pazar payı, TTNET in kurumsal müşterilere yönelik perakende sabit genişbant internet hizmetinde hâkim durumda o lmasının avantajı ve piyasaya giriş engellerinin bulunması sebebiyle Türk Telekom un perakende metro ethernet internet ve metro ethernet VPN hizmetleri pazarında hâkim durumda olduğu sonucuna varılmıştır. I.6.2. Rekabet Hukukunda Fiyat Sıkıştırması (41) Hâkim Durumdaki Teşebbüslerin Dışlayıcı Kötüye Kullanma Niteliğindeki Davranışlarının Değerlendirilmesine İlişkin Kılavuz un (Kılavuz) 61. paragrafında fiyat sıkıştırması aşağıdaki gibi tanımlanmıştır: Fiyat sıkıştırması, dikey ilişkili pazarlarda faaliyet göst eren ve üst pazarda hâkim durumda bulunan bir teşebbüsün üst pazar ürünü fiyatı ile alt pazar ürünü fiyatı arasındaki marjı, alt pazarda eşit derecede etkin bir rakibin dahi kârlı bir şekilde kalıcı olarak ticari faaliyette bulunmasına imkân vermeyecek nit elikte belirlemesidir. Üst pazarda hâkim durumda bulunan teşebbüs, üst pazar ürününün fiyatını yükselterek, alt pazar ürününün fiyatını düşürerek veya her ikisini aynı anda uygulayarak marj sıkıştırmasına yol açabilmektedir. Böylece, hâkim durumdaki teşebb üs üst pazardaki ürün üzerinde sahip olduğu pazar gücünü alt pazara aktarabilmekte ve bu şekilde rekabetin kısıtlanması sonucunu doğurabilmektedir. (42) Kılavuz un 62. paragrafında ise fiyat sıkıştırmasının unsurları olarak ; i. Teşebbüsün bir üretim zincirinde b irbiriyle bağlantılı üst ve alt pazarlarda faaliyet göstermesi, ii. Üst pazardaki ürünün alt pazarda faaliyet gösterebilmek için vazgeçilmez olması, iii. Teşebbüsün üst pazarda hâkim durumda bulunması, iv. Üst ve alt pazar ürünleri arasındaki marjın üst pazardaki hâkim durumda bulunan teşebbüs kadar etkin bir rakibin alt pazarda kar elde edemeyecek ve kalıcı şekilde faaliyet gösteremeyecek kadar düşük olması sayılmıştır. 17-36/579 -253 13/25 (43) Yukarıda sayılan hususların yanı sıra fiyat sıkıştırmasının unsurlarının bulunduğu durumlarda bir ihlalin var olup olmadığının tespiti için yapılacak incelemenin esasını, hâkim durumdaki teşebbüs davranışının fiili veya muhtemel rekabet karşıtı piyasa kapamaya yol açıp açmadığının incelenmesi oluşturmaktadır. Rekabet karşıtı piyasa kapama, hâkim durumd aki teşebbüsün davranışları sonucunda tüketicilerin zararına olacak şekilde mevcut ya da potansiyel rakiplerin arz kaynaklarına veya pazarlara ulaşımının zorlaştırılması ya da engellenmesidir. Tüketici zararı, fiyat artışı, ürün kalitesindeki ve yenilik dü zeyindeki düşüşler, mal ve hizmet çeşitliliğinde azalışlar şeklinde gerçekleşebilir. Kılavuz un 26. paragrafında rekabet karşıtı piyasa kapamanın oluşup oluşmadığının değerlendirilmesinde dikkate alınacak hususlar aşağıdaki başlıklarda açıklanmaktadır: - Hâkim durumdaki teşebbüsün konumu , - İlgili pazardaki koşullar , - Hâkim durumdaki teşebbüsün rakiplerinin konumu , - Müşterilerin ya da sağlayıcıların konumu , - İncelenen davranışın kapsamı ve süresi , - Fiili piyasa kapamayla ilgili olası deliller , - Dışlayıcı stratejiye dair doğrudan veya dolaylı deliller . (44) Kılavuz da fiyat sıkıştırması davranışına ilişkin olarak dikey bütünleşik teşebbüs tarafından sunulacak haklı gerekçelerin alınacak kararda değerlendirileceği belirtilmektedir. Haklı gerekçenin fiyat sıkıştırmasının tes pitinin ardından incelemeye konu teşebbüs tarafından ileri sürülmesi halinde dikkate alınacağı açıktır. Teşebbüs nesnel gereklilik veya etkinlik çerçevesinde haklı gerekçeler öne sürebilmektedir. Kılavuz un 63. paragrafında özellikle pazar koşullarının id dia konusu stratejiye sebep olduğu, üst pazar arzı ve alt pazar talebinde yaşanan değişimlerden dolayı marjın daraldığı ve/veya düşük fiyatla sunulan ürünün piyasaya yeni sunulduğu gibi hususlar öne sürülebilecek haklı gerekçeye örnek olarak sayılmıştır. (45) Türk Telekom ve TTNET ten oluşan ekonomik bütünlüğün, toptan genişbant internet erişim hizmetleri pazarındaki hâkim durumunu, perakende genişbant internet hizmetleri pazarında fiyat sıkıştırması yoluyla kötüye kullandı ğı iddiası üzerine alınan Kurul un 08 - 65/1055 -411 sayılı kararında fiyat sıkıştırması incelemesinde öncelikle söz konusu teşebbüsün, rakiplerin ve ilgili pazarın yapısına ilişkin belirli ekonomik ve hukuki koşulların eş zamanlı varlığının tespit edilmesi gerektiği belirtilmiştir. Ayrıca söz kon usu koşullardan bir ya da birkaçının sağlanamadığı durumlarda fiyat sıkıştırmasının rekabete zarar veren bir davranış olarak nitelendirilmesinin güçleştiği ifade edilmiştir.13 13 19.12.2013 tarihli, 13 -71/992 -423 sayılı kararda da fiyat sıkıştırmasına yönelik detaylı analiz yapılmıştır. 17-36/579 -253 14/25 I.6.3. Türk Telekom un Uygulamalarının Fiyat Sıkıştırması Çerçevesinde Değerlen dirilmesi (46) Yukarıda ifade edildiği üzere , fiyat sıkıştırmasının söz konusu olabilmesi için öncelikle dört koşulun gerçekleşmesi gerekmektedir. İlk olarak teşebbüsün bir üretim zincirinde birbiriyle bağlantılı üst ve alt pazarlarda faaliyet göstermesi gerekm ektedir. Dikey bütünleşik yapıda olan Türk Telekom ve TTNET aynı ekonomik bütünlük içerisinde farklı tüzel kişilikler altında genişbant internet hizmetlerinde birbiriyle bağlantılı olarak/olan hem üst hem de alt pazarda hizmet sunmaktadır. Türk Telekom top tan metro ethernet erişim hizmeti sağlarken TTNET kurumsal kullanıcılara perakende metro ethernet internet hizmeti vermektedir. Her ne kadar dosya konusu ihaleye Türk Telekom tarafından teklif verilmişse de metro ethernet internet hizmetinin perakende sevi yede TTNET tarafından sunulduğu, Türk Telekom tarafın dan katılım sağlanan ihalelerde, metro ethernet internet hizmetinin bulunması durumunda, söz konusu hizmetin TTNET tarafından sunulacak şekilde teklif hazırlandığı ifade edilmiştir. Bu itibarla birinci k oşulun karşılandığı görülmektedir. (47) Fiyat sıkıştırması analizinde incelenmesi gereken ikinci koşul, üst pazardaki ürünün alt pazarda faaliyet gösterebilmek için vazgeçilmez olmasıdır. Vazgeçilmezlik koşulu değerlendirilirken, üst pazar ürününün alt pazarda etkin bir şekilde rekabet edebilmek için nesnel olarak gerekli olması aranmaktadır. Bu durum, söz konusu ürün açısından rakiplerin alt pazarda başvurabilecekleri mevcut ya da potansiyel bir ikamesinin bulunmaması halinde söz konusu olmaktadır. İlgili unsu run mevcut veya potansiyel ikamesinin olup olmadığı değerlendirilirken, hâkim durumda bulunan teşebbüsün rakiplerinin öngörülebilir bir gelecekte söz konusu unsuru etkin bir şekilde tekrar oluşturup oluşturamayacakları göz önünde bulundurulmaktadır. (48) Bahse konu unsurun var olup olmadığının tespitinde, perakende pazarda faaliyet gösteren ve kendine ait altyapısı bulunmayan alternatif işletmecilerin Türk Telekom tarafından sağlanan altyapı haricinde bir altyapı üzerinden hizmet verebilmelerinin mümkün olup olm adığı incelenmelidir. İhale konusu metro ethernet hizmeti nin fiber optik altyapıdan sunulması gerekmekte ve fiber optik altyapının %79 una Türk Telekom sahip bulunmaktadır. Her ne kadar Superonline, Turknet gibi alternatif işletmeciler kendi fiber optik al tyapıları üzerinden perakende internet hizmeti sunabiliyor olsalar da, diğer İSS ler bahse konu altyapıyı kullanamamaktadır. Nitekim , BTK kararı gereği Türk Telekom ve diğer işletmecilerin fiber altyapılarını toptan düzeyde erişime açma yükümlülüğü bulunma maktadır14. Ayrıca, Türk Telekom dan sonra en geniş fiber altyapıya sahip Superonline ın kısıtlı miktarda fiber altyapısı üzerinden toptan seviyede hizmet sunduğu bilindiğinden Superonline dışındaki alternatif işletmeciler için yine tek alternatif olarak Türk Teleko m öne çıkmaktadır. Dolayısıyla fiyat sıkıştırmasına ilişkin ikinci unsurun sağlandığı anlaşılmıştır . (49) Üçüncü koşul olan teşebbüsün üst pazarda hâkim durumda bulunması hususu açısından bakıldığında ; ihale konusu hizmetlerin yüksek hız gerektirmesi , fiber opt ik altyapı üzerinden sunulması nın gereksinimi ve Türk Telekom un fiber optik altyapının %79 una sahip olması Türk Telekom un dosya kapsamındaki üst pazarlarda hâkim durumda olduğu na işaret etmekte , dolayısıyla üçüncü koşulun da sağlandığı sonucuna varılmak tadır. 14 BTK nın 03.10.2011 tarihli ve 2011/DK -10/511 sayılı Fibere Erişim konulu kararı ile beş yıl boyunca veya fiber internet abonelerinin sabit genişbant internet aboneleri içerisindeki payı %25 e ulaşana dek fibere erişim hizmetlerinin pazar analizine dâhil edilmemesine karar verilmiştir. Konu ile ilgili BTK tarafından alınmış yeni bir karar bulunmamaktadır. 17-36/579 -253 15/25 (50) Fiyat sıkıştırmasının varlığını gösteren unsurlardan sonuncusu olan, üst ve alt pazar ürünleri arasındaki marjın üst pazarda hâkim durumda bulunan teşebbüs kadar etkin bir rakibin alt pazarda kar elde edemeyecek ve kalıcı şekilde faaliyet göstere meyecek kadar düşük olması kriterine ilişkin olarak ise, Türk Telekom un dosya konusu ihaleye verdiği teklif ile bu teklife esas teşkil eden maliyetlerinin incelenmesi ve maliyet altında fiyatlama yapıp yapmadığının tespit edilmesi gerekmektedir. I.6.3.1. İhale Konusu Teklif Tutarı ile Teklife Esas Maliyet Kalemlerinin Karşılaştırılması (51) Ankara İl Emniyet Müdürlüğünün dosya konusu ihalesine Türk Telekom, Superonline ve Alfa teklif vermiştir. İhaleyi en düşük teklif sahibi Superonline kazanmıştır. Türk Telek om tarafından sunulan teklife aşağıda yer verilm iştir. Tablo 10 : Türk Telekom Tarafından Sunulan Birim Teklif Cetveli Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması Birimi Miktarı Teklif Edilen Birim Fiyat (TL) KDV Hariç Tutarı (TL) 1 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 2 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (200 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 3 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (20 Mbps Hızında) adet x ay 72 ( ..) ( ..) 4 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) adet x ay 144 ( ..) ( ..) 5 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 6 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (50 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) 7 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) adet x ay 252 ( ..) ( ..) 8 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (5 Mbps Hızında) adet x ay 1.980 ( ..) ( ..) 9 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (3 Mbps Hızında) adet x ay 252 ( ..) ( ..) TOPLAM TUTAR (KDV Hariç) ( ..) (52) Tablodan da görüldüğü üzere , ihale konusu hizmetler dokuz kalem halinde belirtilmektedir. Bu kalemlere ek olarak, ihale teknik şartnamesinin 4.4.12. maddesinde DDOS hizmetine, 4.1.15. maddesinde yedekleme hizmetine ilişkin idare tarafından talep edilen hususlar yer almaktadır. Bu doğ rultuda Türk Telekom dan teklifine esas maliyetleri ve ihale konusu her bir kaleme ilişkin maliyet kırılımları talep edilmiştir. Teşebbüs tarafından gönderilen ihale konusu hizmetler bazında maliyetlere aşağıda yer verilmektedir . 17-36/579 -253 16/25 Tablo 1 1: Türk Telekom un İhale Konusu Hizmetler Bazında Maliyetleri Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması Birimi Miktar Teklif Edilen Birim Fiyat (KDV Hariç - TL) Tutarı (KDV Hariç -TL) Teklif Edilen Birim Fiyat (KDV ve ÖİV Hariç -TL) Tutarı (KDV ve ÖİV Hariç - TL) Maliyet Kalemi (Toptan Tarife-TL) 1 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (MEİL) (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 400 Mbps DDOS adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..)15 400 Mbps Yedeklilik adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 2 MEİL (200 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 200 Mbps DDOS adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 200 Mbps Yedeklilik adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 3 MEİL (20 Mbps Hızında) adet x ay 72 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 20 Mbps DDOS adet x ay 72 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 20 Mbps Yedeklilik adet x ay 72 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 4 MEİL (10 Mbps Hızında) adet x ay 144 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 10 Mbps DDOS adet x ay 144 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 5 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (MEVPNL) (400 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 6 MEVPNL (50 Mbps Hızında) adet x ay 36 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 7 MEVPNL (10 Mbps Hızında) adet x ay 252 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 8 MEVPNL (5 Mbps Hızında) adet x ay 1980 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) 9 MEVPNL (3 Mbps Hızında) adet x ay 252 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) TOPLAM TUTAR (KDV Hariç) ( ..) ( ..) 15 ( ..) . 17-36/579 -253 17/25 (53) İhale hakkında bilgilerin verildiği kısımda da belirtildiği üzere Türk Telekom tarafından dosya konusu ihaleye teklif verilirken teknik şartnamede yer alan DDOS ve yedekleme hizmetlerine ilişkin maliyetlerin hesaba katılmadığı ifade edilmiştir. Bununla birlikte DDOS ve yedekleme maliyetleri Türk Telekom ihaleyi kazanmış olsaydı katlanması gereken maliyetler arasındadır. Bu itibarla fiyat sıkıştırması analizinde dikkat e alınması gerekmektedir. Teşebbüsün ilgili maliyetleri sehven hesaplamadığı iddiası ise ancak fiyat sıkıştırması tespiti nin yapılması durumunda haklı gerekçe teşkil edip etmeyeceği açısından değerlendirilebilecektir. (54) Teşebbüsün maliyet kalemlerinden 1., 2., 3. ve 4. ana kalemler metro ethernet internet hizmetine ilişkindir. Türk Telekom un toptan seviyede metro ethernet internet hizmetine ilişkin uygulayacağı ücretler BTK tarafından belirlenmektedir. Bu itibarla anılan kalemlere BTK nın 29.09.2017 tarihli ve 2017/DK -ETD/288 sayılı kararı gereği güncellenen metro ethernet internet tarifesinde ki ilgili hız karşılığı ücret yazılmıştır. (55) İhale konusu hizmetlerin 1. - 3. kalemlerinde yer alan yedekleme hizmeti, Türk Telekom tarafından farklı santral üzerinden sunulmakta ve hizmete ilişkin ana tarife ücretinin %( ..) 'u uygulanmaktadır. 1. - 4. kalemlerde yer alan DDOS hizmetinin maliyeti için teşebbüs tarafından herhangi bir tutar belirtilememiştir. Bu itibarla teşebbüsün ihale konusu maliyetlerinin iki farklı du rum için hesaplanması ve en riskli durumu işaret etmesi bakımından DDOS hizmetinin maliyeti için teşebbüsün teklif tutarı olduğunu belirttiği rakamın, en risksiz durumu işaret etmesi bakımından ise ilgili maliyetin sıfır olarak dikkate alınabileceği değerl endirilmektedir. (56) Teşebbüs tarafından 5. - 9. kalemlerde yer alan VPN hizmetine ( ..) belirtilmiştir. Bu doğrultuda talep edilen hıza bağlı olarak 5 Mbps ve üzeri hızlar için toptan noktadan noktaya hizmetlerinin tarifeleri, 5 Mbps altında hızlar için ise iş letmecilerin Türk Telekom dan veri akış erişimi yöntemiyle aldıkları genişbant hizmetlerinin tarifeleri dikkate alınmaktadır. (57) Yukarıda da ifade olunduğu üzere dosya konusu ihaleyi Superonline kazanmıştır. Dolayısıyla ihale kapsamında Türk Telekom un gerçek leşmiş bir geliri bulunmamaktadır. Bununla birlikte Türk Telekom un ihaleyi kazanmış olsaydı elde edeceği gelir , teklif tutarı olacağından , dosya konusu teklifin maliyet altı olup olmadığının belirlenmesinde , Türk Telekom un teklif tutarı ihaleden elde ett iği gelir olarak değerlendirmeye d ahil edilecektir. (58) Aşağıda öncelikle DDOS hizmetine ilişkin birim teklif tutarının maliyetine eşit olduğu varsayımı altında yapılan hesaplamaya yer verilm iştir. 17-36/579 -253 18/25 Tablo -12: En Riskli Durumda Teşebbüsün Teklif Tutarı ile Ma liyetlerinin Karşılaştırılması Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması Maliyet (TL) Maliyet Toplamı (TL) Teklif Edilen Birim Fiyat (ÖİV - KDV Hariç) (TL) 1 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 400 Mbps DDOS ( ..) 400 Mbps Yedeklilik ( ..) 2 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (200 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 200 Mbps DDOS ( ..) 200 Mbps Yedeklilik ( ..) 3 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (20 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 20 Mbps DDOS ( ..) 20 Mbps Yedeklilik ( ..) 4 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 10 Mbps DDOS ( ..) 5 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 6 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (50 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 7 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 8 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (5 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 9 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (3 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) TOPLAM ( ..) ( ..) ( ..) (59) Tablonun incelenmesinden, tutarı verilemeyen DDOS maliyetinin teklif tutarına eşit kabul edildiği durumda teşebbüsün maliyetlerinin gelirinden yaklaşık % ( ..) daha yüksek olduğu anlaşılmaktadır. Kalem bazında bakıldığında bu yüksekliğin esas itibar ıyla DDOS ve yedekleme hizmetini de içeren ilk dört kalemden kaynaklandığı görülmektedir. Sadece VPN hizmetinin söz konusu olduğu 5. - 9. kalemlerde teklif edilen tutarın maliyetlerin üzerinde olduğu anlaşılmaktadır. (60) İkinci olarak DDOS maliyetinin sıfır olarak ele alındığı hesaplamaya aşağıda yer verilm iştir. 17-36/579 -253 19/25 Tablo -13: DDOS Maliyeti Olmadığında Teşebbüsün Teklif Tutarı ile Maliyetlerinin Karşılaştırılması Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması Maliyet (TL) Maliyet Toplamı (TL) Teklif Edilen Birim Fiyat (ÖİV-KDV Hariç) (TL) 1 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 400 Mbps DDOS ( ..) 400 Mbps Yedeklilik ( ..) 2 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (200 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 200 Mbps DDOS ( ..) 200 Mbps Yedeklilik ( ..) 3 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (20 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 20 Mbps DDOS ( ..) 20 Mbps Yedeklilik ( ..) 4 Metro Ethernet İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 10 Mbps DDOS ( ..) 5 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (400 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 6 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (50 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 7 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (10 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 8 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (5 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) 9 Metro Ethernet Mpls VPN İnternet Olarak Hizmet Verecek Lokasyon (3 Mbps Hızında) ( ..) ( ..) ( ..) TOPLAM ( ..) ( ..) ( ..) (61) Tabloya bakıldığında DDOS maliyeti olmadığında dahi teşebbüsün teklifine esas aldığı birim maliyet tutarının teklif tutarından % ( ..) oranında yüksek olduğu görülmektedir. Bir önceki hesaplamaya benzer şekilde 4. - 9. kalemlerde teklif edilen birim fiyatları birim maliyetlerin üzerine çıkmaktadır. İlk üç kalemde ise birim fiyat teklifi birim maliyetleri karşılayamamaktadır. Bu durum teşebbüsün sehven DDO S ve yedekleme maliyetlerini hesaba katmadığı savını desteklese de yukarıda ifade olunduğu üzere teşebbüsün bu iddiası ancak haklı gerekçe değerlendirmesi nde dikkate alınabilecektir. 17-36/579 -253 20/25 (62) Önaraştırma kapsamında elde edilebilen bilgiler çerçevesinde, teşebbüsün teklifi hakkında yapılan her iki hesaplamada da Türk Telekom un dosya konusu ihaleye sunduğu teklifin maliyetlerini karşılayamadığı anlaşılmaktadır. Dolayısıyla fiyat sıkıştırmasının tespitine yönelik unsurlardan sonuncusu olan üst ve alt pazar ürünleri arasındaki marjın üst pazardaki hâkim durumda bulunan teşebbüs kadar etkin bir rakibin alt pazarda kar elde edemeyecek ve kalıcı şekilde faaliyet gösteremeyecek kadar düşük olması koşulunun sağlandığı anlaşılmaktadır . Bununla birlikte teşebbüsün dosya konusu davranışının rekabet karşıtı piyasa kapamaya yol açıp açmadığının değerlendirilmesi gerekmektedir. I.6.3.2. Rekabet Karşıtı Piyasa Kapamanın Varlığı (63) Fiyat sıkıştırmasına ilişkin teorik bilgilerin verildiği kısımda belirtildiği üzere hâkim durumdaki teşebbüsün dışlayıcı davranışları hakkındaki incelemenin esasını dışlayıcı davranışın fiili veya muhtemel rekabet karşıtı piyasa kapamaya yol açıp açmadığı oluşturmaktadır. Kılavuz un 26. maddesinde rekabet karşıtı pazar kapamanın varlığı incelenirken dikkate alınacak hususlar sayılmaktadır. Bu hususlardan hâkim durumdaki teşebbüsün konumu, ilgili pazardaki koşullar, hâkim durumdaki teşebbüsün rakiplerinin konumu ile müşterilerin ya da sağlayıcıların konumu yukarıda ilgili bölümlerde incelenmiş olup anılan unsurların pazar kapama ihtimalini yükselttiği değerlendirilmektedir. Bu bölümde ise incelenen davranışın kapsamı ve süresi ile fiili piyasa kapamayla ilgili olası delillerin bulunup b ulunmadığı incelenecektir . (64) Kılavuz da genel olarak ilgili pazarda davranıştan etkilenen satışların toplam satışlar içindeki payı ne kadar yüksek olursa, davranışın süresi ne kadar uzun olursa ve bu davranış ne kadar düzenli uygulanırsa piyasanın kapanması ihtimalinin o kadar yüksek olacağı ifade edilmektedir. Bu doğrultuda dosya konusu ihalenin değer bakımından büyüklüğü, Türk Telekom un ilgili pazarda elde ettiği ciro ve ilgili pazarda elde edilen toplam gelir içerisindeki payı, Türk Telekom un benzer iha lelerdeki fiyatlama davranışları ve dosya konusu ihalenin teşebbüslerin katıldığı benzer ihalelerle karşılaştırılması pazar kapamanın varlığını belirlemede yol gösterici olacaktır. (65) İlk olarak ilgili pazarlardaki ihalelerin durumunu görmek bakımından Türk T elekom ve rakiplerinin teklif verdiği dosya konusuna benzer en yüksek bedelli 15 ihale ve dosya konusu ihalenin bu ih aleler içindeki konumu incelenmiştir. Teşebbüslerin 2016 ve 2017 yıllarında teklif verdiği en yüksek bedelli 15 ihale aşağıda sıralanm ıştır. 17-36/579 -253 21/25 Tablo -14: Teşebbüslerin Katıldığı En Yüksek 15 Kamu İhalesi İhaleyi Yapan Kurum İhale Tarihi İhale Konusu İhaleye Teklif Veren Teşebbüsler ve Teklif Tutarları (TL) Kazanan Teşebbüs Kazanan Teklif (TL) 1 Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı 31.03.2017 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 2 Gümrük ve Ticaret Bakanlığı 05.12.2016 ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) 3 Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı 2017 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 4 Gelir İdaresi Başkanlığı 01.12.2016 ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) 5 Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı 26.02.2016 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 6 Türkiye İş Kurumu Genel Müdürlüğü 04.11.2016 ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) 7 TRT Genel Müdürlüğü 26.09.2017 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 8 İstanbul Gaz Dağıtım San. ve Tic. A.Ş. (İGDAŞ) 22.06.2017 ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) 9 Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 20.07.2017 ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) 10 Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 11.04.2016 ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) 11 Maliye Bakanlığı Vergi Denetim Kurulu 08.09.2017 ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) 12 Gümrük ve Ticaret Bakanlığı 22.12.2016 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 13 Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı 2016 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 14 Ankara İl Emniyet Müdürlüğü 23.02.2017 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 15 Tübitak Ulusal Akademik Ağ ve Bilgi Merkezi (Ulakbim) 2016 ( ..) ( ..) Superonline ( ..) 17-36/579 -253 22/25 (66) Tabloya bakıldığında teşebbüslerin katıldığı en yüksek 15 ihalenin tamamına yakınına Türk Telekom un teklif verdiği, ihalelerin diğer katılımcılarının ise çoğunlukla Superonline ve Vodafone olduğu görülmektedir. Bunun dışında Alfa (3) ve İşnet (1) ihaleler e teklif vermiştir. 2016 ve 2017 yıllarındaki ihalelerden sekizini Superonline, altısını Türk Telekom, bir tanesini ise Vodafone kazanmıştır. Bu doğrultuda Superonline ve Vodafone un kendi altyapılarına sahip olmasının ihalelerde teşebbüslere avantaj sağla dığı söylenebilecektir. Aynı zamanda tablo, küçük işletmecilerin yüksek bedelli kamu ihalelerine katılımda zorlandığını göstermektedir. Dosya konusu ihaleye bakıldığında ise teşebbüslerin katıldığı benzer ihaleler arasında 14. sırada yer aldığı ve ihale be deli bakımından diğer ihaleler arasındaki payının %2,6 olduğu görülmektedir. Dolayısıyla Ankara İl Emniyet Müdürlüğü nün ihalesinin, teşebbüslerce önem arz eden ihaleler arasında görece düşük bir paya sahip olduğu söylenebilecektir. (67) Önaraştırma kapsamında elde edilen bilgi ve belgelerden, özel teşebbüslerin alımlarının işletmecilerden teklif toplamak suretiyle yapıldığı ve bu yönüyle kamu ihalelerine benzerlik gösterdiği anlaşılmaktadır. Bu itibarla Türk Telekom un kamu/özel ihalelerdeki fiyatlandırma stra tejisi pazar kapamanın tespiti bakımından yol gösterici olacaktır. Teşebbüsün kamu ihalelerinde/özel teşebbüslerin benzer alımlarında maliyet altı teklif sunma yönünde bir eğilimde olmasının ve bu davranışı benzer kamu/özel ihalelerinde tekrarlamasının rek abet karşıtı pazar kapama ihtimalini yükseltebileceği değerlendirilmektedir. Bu itibarla Türk Telekom un teklif verdiği dosya konusuna benzer ihaleler temin edilmiştir. Anılan ihalelerin incelenmesinden birden fazla hizmeti bir arada içerdiği anlaşılmaktad ır. Dolayısıyla bu ihaleler bakımından yapılacak analizler için gereken verilerin toplanması önaraştırma kapsamında mümkün olamamış ve Türk Telekom un benzer ihalelerdeki fiyatlama stratejisi belirlenememiştir. (68) Pazar kapama etkisi bakımından önem arz eden bir diğer husus kamu/özel ihalelerinin metro ethernet internet pazarındaki büyüklüğü ve teşebbüslerin ilgili pazardan elde ettikleri cironun içerisindeki payıdır. Önaraştırma kapsamında teşebbüslere bu ihalelerin ilgili pazar bakımından önemi ve ciroları içerisindeki payı sorulmuştur. Türk Telekom, sunulan hizmetlerin kamu/özel ihaleleri yoluyla sunulup sunulmadığına ilişkin bir kırılım ın bünyesinde bulunmadığından ciro içerisindeki payının hesaplanamadığını ifade etmiştir. ( ..) da benzer şekilde böyle bir hesaplamanın yapılamadığını ancak kurumsal pazara yönelik hizmetler olan metro ethernet internet ve VPN hizmetlerinden elde edilen gelirin önemli bir kısmının kamu kurumlarının açtığı ihaleler ve özel teşebbüslerin yaptığı alıml ardan meydana geldiğini belirtmiştir. ( ..) ihalelerin ilgili pazardaki cirolarının tamamına yakınını oluşturduğunu, ( ..) ise belirtilen tarihlerde herhangi bir ihaleye katılmadığını ifade etmiştir. (69) İhalelerin sektör bakımından önemine bakıldığında özell ikle kurumsal abonelere ulaşmak bakımından kazanılan ihalelerin referans oluşturduğu söylenebilecektir. Ayrıca ihalelerin potansiyel gelir zemini oluşturabildiği ve pazarda kaldıraç etkisi gösterdiği, kimi zaman kurumların uzatma protokolü yaparak ilk ihal eyi alan işletmeciyle çalışmaya devam edilebildiği, pazara yeni giren alternatif işletmecilerin kurumsal pazarda var olabilmesi, yüksek satış rakamlarına ulaşabilmesi bakımından fayda sağlayabildiği teşebbüsler tarafından dile getirilmiştir. Bu doğrultuda kurumsal kullanıcılara ulaşmak bakımından önem taşıyan kamu/özel ihalelerin metro ethernet pazarında faaliyet gösteren teşebbüsler bakımından etkili olduğu anlaşılmakla birlikte, işbu dosyada tek bir ihalenin teşebbüslerin pazar dışına çıkmasına neden olma yacağı sonucuna ulaşılmıştır. 17-36/579 -253 23/25 (70) Söz konusu ihalenin Türk Telekom un cirosu ve ilgili pazarda elde edilen toplam gelir içerisindeki payının yüksekliği pazar kapama ihtimalini kuvvetlendirecektir. Bu itibarla aşağıda teşebbüslerin 2015 -2017 yılları arasında metro ethernet internet ve VPN hizmetinden elde ettikleri gelire yer verilm iştir. Tablo -15: Teşebbüslerin Perakende Metro Ethernet İnternet Hizmetinden Elde Ettikleri Gelir (TL) Teşebbüsler 2015 2016 201716 D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom17 ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom18 ( ..) ( ..) ( ..) TOPLAM ( ..) ( ..) ( ..) Tablo -16: Teşebbüslerin VPN Hizmetinden Elde Ettikleri Gelir (TL) Teşebbüsler 2015 2016 201719 D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom20 ( ..) ( ..) ( ..) TOPLAM ( ..) ( ..) ( ..) (71) Tablodan anlaşıl dığı üzere , metro ethernet internet hizmetlerinden elde edilen gelir 2015 yılında ( ..) , 2016 yılında ( ..) ve 2017 yılının ilk yarısında ( ..) olmuştur. Superonline ın dosya konusu ihaleden elde edilen gelir ( ..) olmuştur. Ankara İl Emniyet Müdürlüğünün ihalesi 2017 yılında yapılmış olmakla birlikte , son üç yılda elde edilen gelirin içerisindeki payına bakıldığında 2015 yılı için %0,97, 2016 yılı için %0,80, 2017 yılının ilk yarısı için %1 civarında gerçekleştiği görülmektedir. Keza ihale bedeli, Türk Telekom un metro ethernet internet hizmetinden elde ettiği cirosunun 2015 yılında %( ..) ünü, 2016 yılında % ( ..) unu, 2017 yılında % ( ..) ini oluşturmuştur. Aynı durum VPN hizmetleri için de geçerlidir. Bu doğrultuda dosya konusu ihale bedelinin , metro ethernet inte rnet ve VPN hizmetleri pazarlarında n elde edilen gelir içerisinde ihmal edilebilir bir payının olduğu söylenebilecektir. Aynı durumun Türk Telekom un cirosu için de geçerli olduğu görülmektedir. (72) Türk Telekom un Ankara İl Emniyet Müdürlüğünün ihalesine ver diği maliyet altı teklifin kapsamı bakımından pazar kapama ihtimalinin incelenmesinden; Türk Telekom un benzer ihalelerde maliyetinin altında teklif verip vermediği yönünde düzenli bir uygulama içerisinde olduğuna ilişkin değerlendirme yapılamamakla birlik te, ihaleden elde edilen gelirin pazarda elde edilen toplam gelir içinde küçük bir paya sahip olması sebebiyle pazar kapama ihtimalinin düşük olduğu değerlendirilmektedir. 16 ( ..) . 17 ( ..) . 18 ( ..) . 19 ( ..) . 20 Millenicom tarafından VPN hizmeti sunulan abonenin ve devre sayısının bulunmadığı ifade edilmiştir. 17-36/579 -253 24/25 (73) Rekabet karşıtı pazar kapamanın varlığı bakımından Kılavuz da sayılan unsurlardan bir diğerini fiili piyasa kapamayla ilgili olası deliller oluşturmaktadır. Dışlayıcı davranışın belirli bir süre boyunca sürdürülmesi durumunda hâkim durumdaki teşebbüsün ve rakiplerinin pazardaki performansı, rekabet karşıtı piyasa kapamanın varlığına da ir doğrudan delil sağlayabilmektedir. İddia edilen kötüye kullanma davranışıyla bağdaştırılabilecek nedenlerden dolayı hâkim durumdaki teşebbüsün pazar payı artmış olabilir ya da pazar payındaki azalma yavaşlamış olabilir. Bu doğrultuda Türk Telekom un met ro ethernet internet ve VPN hizmetleri pazar payının yıllar içerisindeki seyri yol gösterici olacaktır. Teşebbüs lerin abone/devre sayısı ve gelir bazında pazar paylarına aşağıda yer verilmektedir . Tablo -17: Teşebbüslerin Metro Ethernet İnternet Alanındaki Abone -Devre Sayıları ve Gelirleri Bakımından Pazar Payları (%) 2015 2016 201721 Teşebbüsler Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom22 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom23 ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 Tablo -18: Teşebbüslerin VPN Alanındaki Abone -Devre Sayıları ve Gelirleri Bakımından Pazar Payları (%) 2015 2016 2017 Teşebbüsler Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir Abone Sayısı Devre Sayısı Gelir D-Smart ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Superonline ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Türk Telekom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Vodafone ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Turknet ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Millenicom ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 (74) Tablolardan görüldüğü üzere 2015 2017 yılları arasında hem metro ethernet internet hem de VPN hizmeti pazarlarında Türk Telekom un pazar payı düşmektedir. Metro ethernet internet pazarından teşebbüsün elde ettiği gelir bazında pazar payı son iki yıl içerisinde ( ..) puan gerilemiş, 2015 yılında % ( ..) olmasına karşılık 2016 yılında %( ..) , 2017 yılında ise % ( ..) e düşmüştür. VPN hizmetleri pazarına bakıldığında , elde edilen gelir bazında 2015 yılında % ( ..) oranındaki payı 2017 yılında % ( ..) ye düşmüştür. Esasen teşebbüsün pazar payındaki bu düşüş yukarıda en yüksek bedelli ihalelerin sıralandığı Tablo -14 ü desteklemektedir. Tablo -14 te görüldüğü üzere teşebbüsl erin katıldığı en yüksek bedelli 15 ihalenin sekizini Superonline kazanmıştır. Buna paralel olarak Superonline ın metro ethernet internet pazarında elde ettiği gelir bazında pazar payı 2015 yılında % ( ..) seviyesindeyken , 2017 yılında % ( ..) yükselmiştir. Superonline ı % ( ..) pazar payı ile Vodafone ve % ( ..) pazar payı ile Turknet takip etmektedir. VPN hizmetlerine bakıldığında da benzer bir tablonun olduğu görülmektedir. Dolayısıyla Türk Telekom un ilgili pazarlardaki payının düşmesi ve 21 ( ..) . 22 ( ..) . 23 ( ..) . 17-36/579 -253 25/25 rakiplerinin payla rının artması karşısında teşebbüsün ve rakiplerinin pazardaki durumunun, rekabet karşıtı piyasa kapamanın varlığına dair doğrudan delil oluşturamayacağı değerlendirilmektedir. (75) Yukarıda yapılan açıklamalar çerçe vesinde Türk Telekom un Ankara İ l Emniyet Müdü rlüğünün Kurumsal İnternet ve Çok Noktadan Çok Noktaya Data Hatları konulu ihalesine maliyet altında teklif vermekle birlikte , bahse konu ihalenin ihale bedelinin piyasa bakımından önemli ihaleler arasında görece düşük olduğu ve ilgili pazarlarda elde edilen gelir içerisinde ihmal edilebilir bir payının bulunduğu anlaşılmıştır . Ayrıca, ilgili pazarda Türk Telekom un payının düşmesine karşılık rakiplerinin payının yükseldiği de görülmüştür. Bu itibarla dosya konusu ihalenin rekabet karşıtı pazar kapamaya yol açmayacağı kanaatine varılmıştır . J. SONUÇ (76) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca şikayetin reddi ile soruşturma açılmamasına, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.