Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021 -1-030 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 21-46/656 -326 Karar Tarihi : 30.09.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN , Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖRLER: Esra KÜÇÜKİKİZ, Nur ÖZKAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Blackstone Inc. Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN, Av. Gamze BORAN, Av. Selen TOMA Orjin Maslak, Eski Büyükdere Caddesi No:27 K:11, 34485 Maslak / İSTANBUL (1) D
Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021 -1-030 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 21-46/656 -326 Karar Tarihi : 30.09.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN , Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖRLER: Esra KÜÇÜKİKİZ, Nur ÖZKAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Blackstone Inc. Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN, Av. Gamze BORAN, Av. Selen TOMA Orjin Maslak, Eski Büyükdere Caddesi No:27 K:11, 34485 Maslak / İSTANBUL (1) D. DOSYA KONUSU: Dynamo Software Grubu nun nihai ana şirketi olan ve halihazırda Francisco Partners Management, L.P. nin tek kontrolünde bulunan Flash Topco Inc in, dolaylı ortak kontrolünün Blackstone Inc. tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 31.08.2021 tarih, 20735 sayı ile giren ve eksiklikleri 14.09.2021 tarih, 21163 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 22.09.2021 tarih ve 2021 -1-030/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Yapılan başvuruda , hâlihazırda Francisco Partners Management, L.P. ( FRANCISCO PARTNERS ) tarafından kontrol edilen fonların yönetiminde bulunan Dynamo Software Grubu nun (DYNAMO) dolaylı ortak kontrolünün Blackstone Inc. ( BLACKSTONE ) ve FRANCISCO PARTNERS tarafından devralınması işlemine i zin verilmesi talep edilm iştir. (5) Bildirime konu işlemin temelini, Beverly Acquisintionco Inc., Beverly Merger Sub Inc., DYNAMO nun nihai ana şirketi Flash Topco, Inc. ( FLASH ) ve Francisco Partners Agility, L.P. arasında imzalanan 03.08.2021 tarihli Birleşme Sözleşmesi ve Planı (Sözleşme) oluşturmaktadır. (6) Bildirim Formu nda yer alan bilgilere göre Beverly Acquisintionco Inc., ve Beverly Merger Sub Inc. işlemin gerçekleştirilmesi için kurulmuş özel amaçlı şirketlerdir. Sözleşme uyarınca ilk etapta Beverly Merger Sub Inc. ile FLASH birleşecek olup FLASH ilgil i birleşme sonucunda varlığını devam ettiren teşebbüs olacaktır. Ayrıca birleşme işlemi ertesinde FLASH, Beverly Acquisintionco Inc., i kontrol eden ve yine işlemin gerçekleştirilmesi için kurulmuş bir özel amaçlı şirket olan Beverly Parent, Inc. in dolayl ı kontrolüne geçecektir. İşlem sonrasında Beverly Parent, Inc. ise BLACKSTONE ve FRANCISCO PARTNERS tarafından ortak kontrol edilecektir. Bildirim Formu nda işlemin kapanmasının ardından BLACKSTONE ve FRANCISCO 21-46/656 -326 2/6 PARTNERS ın DYNAMO nun dolaylı ortak kontrolü nü elde edeceği ve DYNAMO nun tam işlevsel bir ortak girişime dönüşeceği ifade edilm iştir. (7) Aşağıda planlanan işlem öncesi ve sonrasında ortak girişimin hisse yapısına yer verilmiştir: Tablo 1 - Ortak Girişimin İ şlem Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı İşlem Öncesi Hissedarlık Yapısı Hisse Oranı (%) İşlem Sonrası Hissedarlık Yapısı1 Hisse Oranı (%) Francisco Partners Agility, L.P. ( ..) FRANCISCO PARTNERS ( ..) Francisco Partners Agility A., L.P. ( ..) Henry BOUGHNER ( ..) BLACKSTONE ( ..) Krassen DRAGANOV ( ..) Diğer Yatırımcılar (Finansal Yatırımcılar, Yönetim &Çalışanlar) ( ..) Kaynak: Bildirim Formu (8) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. hükmüne yer verilmiştir. Anılan hük üm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir. Bu çerçevede bildirim konusu işlem ortak kontrol şartını yerine getirip getirmediği, ardından bağımsız bir iktisadi varlık olup olmadığı koşulları yönüyle incelenmiştir. (9) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Ka vramı Hakkında Kılavuz un (Kılavuz) 48. ve devamındaki paragraflarda bir ortak girişimde ortak kontrolden söz edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaş a kullanılması gibi şartların sağlanması gerektiği düzenlenmektedir. (10) İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edilmektedir. Belirleyici etki, bir teşebbüsün stratejik karar ve eylemlerini yönlendirmeye dönük yetkiler anlamına gelmektedir. (11) Kılavuz un 50. ve devamı paragraflarında ortak kontrolün ortaya çıktığı başlıca durumlar; tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması olarak düzenlenmektedir. Bu kapsamda, ana şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli kararlarda (üst yönetimin atanması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu hallerde ortak kontrol söz konusudur. (12) Bildirim Formu nda yer alan bilgilere göre, BLACKSTONE ve FRANCISCO PARTNERS ın her biri bildirime konu işlem sonrasında azınlık hissedarlıklarının katılım durumuna da bağlı olarak DYNAMO üzerinde % ( ..) hissedarlığa sahip olacaktır. Bildirim Formu nun eki nde yer alan ve taraflar arasında akdedilen Özsermaye ve 1 Bildirim Formunda FRANCISCO PARTNERS ve BLACKSTONE un hissedarlık oranlarının azınlık hissedarlarının katılımına bağlı olarak değişebileceği belirtilmiştir. 21-46/656 -326 3/6 Yönetim Belgesi çerçevesinde DYNAMO üzerinde ortak kontrolü sağlayan hususlara aşağıda yer verilmiştir: - Ortak girişim, Yönetim Kurulu (YK) tarafından idare edilecektir. YK başlangıçta ( ..) kişiden teşekkül edecek olup FRANCISCO PARTNERS ve BLACKSTONE un YK ya ( ..) üye atama hakkı olacaktır. Geriye kalan üyeler ise CEO ( ..) ve kurucu ( ..) olacaktır.2 - YK nın toplantı yeter sayısının sağlanabilmesi için ( ..) FRANCISCO PARTNERS ve ( ..) BLACKSTONE YK üyesinin katılımı zorunludur. Ayrıca herhangi bir YK toplantısında, toplantıda hazır bulunan FRANCISCO PARTNERS ve BLACKSTONE YK üyelerinin kullanma hakkına sahip olduğu toplam oy sayısı toplantıda hazır bulunan YK üyelerinin sayısının yarısınd an bir fazla olacaktır. - YK ya sunulan her konuda çoğunluk oyunun yanı sıra en az ( ..) BLACKSTONE ve ( ..) FRANCISCO PARTNERS YK üyesinin onayı gerekecektir . - YK Başkanı BLACKSTONE ve FRANCISCO PARTNERS ın karşılıklı mutabakatıyla tayin edilecek olup BLAC KSTONE ve FRANCISCO PARTNERS YK nın tüm komitelerinde eşit temsil edilecektir. - Tarafların kilit yönetici değişiklikleri, teşvik planları gibi esaslı kararlar üzerinde anlaşamaması halinde her bir taraf tutumunu diğer tarafa yedi gün içerisinde bildirecek olup bildirimin alınmasının ardından taraflar yedi gün boyunca anlaşmazlığı çözüme kavuşturmak için müzakerede bulunacaktır. Çözüm sağlanamazsa uyuşmazlık konusu, tarafların YK üyeleri arasında olmayan bir temsilciye aksettirilecektir. (13) Yapılan değerlendirme sonucunda şirket yönetiminin yapılanma biçiminin ve karar yeter sayılarında tarafların her birinin olumlu oyunun aranmasının ortak kontrol şartını sağladığı kanaatine ulaşılmıştır. (14) Bildirim Formunda DYNAMO nun hâlihazırda alternatif varlık yönetimi şirketleri için yazılım tasarımı alanında faaliyet gösterdiği, pazarda bağımsız olarak faaliyet göstermek için müşteri tabanına, yeterli insan ve sermaye kaynaklarına sahip olduğu ve devamlılık gösteren bağımsız işletmelerden oluştuğu belir tilmektedir. Bildirime konu işlem sonrasında da DYNAMO nun bu durumunda herhangi bir değişiklik olmayacağı, ekonomik açıdan özerk bir teşebbüs olarak kalacağı, özellikle işini kalıcı bir temelde yürütmek için kendi özel yönetimine ve yeterli kaynaklara eri şime sahip olacağı, kendi pazar varlığını sürdüreceği ve satışlar/satın almalar bakımından BLACKSTONE ve/veya FRANCISCO PARTNERS'a bağımlı olmayacağı ifade edilmektedir. (15) Ana şirketlerden FRANCISCO PARTNERS ın Ocak 2019 itibarıyla DYNAMO nun müşterisi oldu ğu, ancak DYNAMO nun bu tedarik ilişkisinden 2019 yılında ( ..) USD (yaklaşık ( ..) TL), 2020 yılında ise ( ..) USD (yaklaşık ( ..) TL) olmak üzere toplam cirosu içerisinde ihmal edilebilir bir paya sahip gelir elde ettiği belirtilmiştir. Sonuç olarak DYNA MO nun ortak girişimin bir diğer şartı olan tam işlevsellik şartını da sağlayacağı kanaatine varılmıştır. (16) Bu itibarla bildirim konusu işlemin tam işlevsel bir ortak girişim olduğu ve söz konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma niteliği taşıdığı 2 BLACKSTONE ve FRANCISCO PARTNERS, YK üyelerinin oy sayısı bakımından kontr olü muhafaza etmeleri kaydıyla ek YK üyeleri atayabil ecektir. Bunun yanı sıra, işlemin kapanışında taraflar YK ya birlikte bağımsız bir üye tayin edebilecektir. 21-46/656 -326 4/6 anlaşılmaktadır. Diğer yandan tarafların ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. madd esinde öngörülen ciro eşiklerini aştığından, bildirime konu işlem izne tabidir. (17) 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca, bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında faaliyette bulunduğu ya da taraflar dan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün pazarının alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları etkilenen pazarları oluşturmaktadır. (18) Ortak girişim taraflarından BLACKSTONE, New York Borsasına kayıtlı küresel bir alternatif varlık yöneticisi olup Türkiye de kontrol ettiği portföy şirketleri aracılığıyla faaliyet göstermektedir. Teşebbüs Türkiye de gayrimenkul, eğitim, bilgi teknolojisi hizmetleri, etkinlik organizatörlüğü, ambalaj, LPG deniz nakliye araçları, pazarlama teknolojisi, mobil oyun, optik, sigorta ve otomotiv sektörü için marş ve şarj sistemleri olmak üzere birçok alanda faaliyet göstermektedir. Ortak girişimin diğer tarafı FRANCISCO PARTNERS ise yalnızca teknoloji ve teknoloji sağlaya n işletmelere yapılan yatırımlara odaklanan bir özel sermaye şirketidir. Teşebbüsün Türkiye de ciro elde eden portföy şirketleri, çeşitli alanlarda faaliyet gösteren şirketlere yazılım çözümleri hizmeti sağlamakta, ayrıca siber güvenlik, bulut tabanlı eğitim ve fikri mülkiyet çözümleri konularında hizmet vermektedir. (19) Ortak girişim DYNAMO ise alternatif varlık yönetimi şirketleri için küresel çapta müşteri ilişkileri yönetimi (Customer relationship management CRM ) yazılım çözümlerinin sağlanması alanında faaliyet göstermekte olup Türkiye den ciro elde etmemektedir.3 Avrupa Komisyonunun Microsoft/LinkedIn4 kararında CRM yazılımları; çeşitli sektörlerden şirketlerin satış, pazarlama, müşteri veritabanı, müşteri hizmetleri ve teknik işlevler gibi kaynaklardan gelen verileri organize ederek, otomatikleştirerek ve senkronize ederek müşteri etkileşimlerini yönetmeye yardımcı olan yazılım çözümleri olarak tanımlanmıştır. CRM yazılım çözümleri, veri kümelerini bir araya getirmekte ve bunları kullanıcı dostu bir şekilde görüntülemektedir. Kurulun 26.08.2010 tarih ve 10- 56/1089 sayılı kararında da, CRM yazılımlarının kurumsal uygulama yazılımlarının bir alt kolu olduğu, CRM çözümlerinin satış ekiplerinin, pazarlama stratejilerinin, tüketici hizmetleri ve teknik desteğ inin otomasyonuna yönelik uygulamalardan oluştuğu ve bu yazılımların siparişlerin işlenmesi ve takip edilmesi, sözleşme takibi yapılması, birimler arası bilgi akışının sağlanması, stok kontrolü ve yönetiminin gerçekleştirilmesi, satış öngörüleri ve analizl eri yapılabilmesi gibi konuları kolaylaştırdığı belirtilmiştir. (20) Dosya kapsamında elde edinilen bilgiler çerçevesine DYNAMO nun Türkiye de faaliyet göstermemesinden ötürü DYNAMO ile ana şirketler BLACKSTONE ve FRANCISCO PARTNERS ın faaliyetleri arasında herhangi bir yatay veya dikey örtüşme bulunmadığı, dolayısıyla bildirime konu işlem neticesinde Türkiye de herhangi bir etkilenen pazar ortaya çıkmadığı tespiti yapılmıştır. (21) Bununla birlikte, DYNAMO nun alternatif varlık yönetimi şirketleri için CRM yazılım ları sağlaması ve BLACKSTONE ve BLACKSTONE un kontrol ettiği bazı portföy şirketlerinin alternatif varlık yönetimi alanında faaliyet göstermesinden ötürü taraflar arasında küresel çapta potansiyel bir dikey örtüşmeden söz edilmesi mümkündür. Bunun yanı sıra, FRANCISCO PARTNERS hâlihazırda DYNAMO nun müşterisi olup taraflar arasında sınırlı bir tedarik ilişkisi mevcuttur. Bu çerçevede kesin bir ilgili ürün 3 Teşebbüs , DYNAMO nun faaliyetlerinin esasen ABD ye yönelik olduğu v e yakın gelecekte Türkiye pazarına giriş yapmak için belirli bir planının olmadığı ifade etmiştir. 4COMP/M.8124, Microsoft/LinkedIn , para.29 21-46/656 -326 5/6 pazarı tanımı yapılmaksızın CRM yazılımları pazarı nda küresel çapta gerçekleşen dikey örtüşme incelenmiştir. (22) Bildirim Formu nda ortak girişim tarafı BLACKSTONE ve BLACKSTONE un kontrolündeki varlık yönetimi alanında faaliyet gösteren portföy şirketlerinin hiçbirinin halihazırda DYNAMO'nun müşterisi olmad ığı ifade edilmiştir. Bunun yanı sıra DYNAMO nun birincil müşterilerinin orta ölçekli genel ve sınırlı ortaklıkları ile risk sermayecileri olduğu, öte yandan BLACKSTONE şirketlerinin çoğunlukla gayrimenkul, sigorta ve kredi gibi farklı pazarlarda varlık yönetimi alanında faaliyet gösterdiği, DYNAMO nun sunduğu ürünlerin BLACKSTONE un faaliyet gösterdiği sektörler için tasarlanmamasından ötürü yakın gelecekte BLACKSTONE un veya kontrol ettiği portföy şirketlerinin DYNAMO nun müşterisi olmasının beklenmediği belirtilmiştir. (23) Ortak girişimin diğer tarafı FRANCISCO PARTNERS ile DYNAMO arasında ise sınırlı bir tedarik ilişkisi bulunmakta olup FRANCISCO PARTNERS ın varlık yönetim şirketlerine yatırım yapmamasından ötürü kontrol ettiği portföy şirketlerinden herhangi birinin yakın gelecekte DYNAMO nun müşterisi olmasının beklenmediği, dolayısıyla taraflar arasında ilave bir dikey ilişki gerçekleşmesinin muhtemel olmadığı bildirilmiştir. (24) Ayrıca DYNAMO nun küresel çapta CRM yazılımları ve özel olarak varlık yönetim şirketleri için CRM yazılımları pazarındaki pazar payının 2020 yılı için %( ..) 'ten az olduğunun tahmin edildiği ve DYNAMO dışında pazarda Dealcloud (Intapp), Backstop, Salesforce, FIS, eFront ve Allvue gibi çok sayıda güçlü alternatif sağlayıcının bulund uğunda n hareketle ana şirketler ve ortak girişim arasında küresel çapta gerçekleşen sınırlı düzeydeki dikey örtüşmenin Türkiye pazarı bakımından herhangi bir olumsuz etki doğurmayacağı sonucuna ulaşılmıştır. (25) Bildirime konu işlem, son olarak da 2010/4 sayılı Tebliğ in 13. maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında değerlendirilmiştir. İlgili hükümde Teşebbüsler arasında rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olan ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, Kanunun 4 üncü ve 5 inci maddeleri çerçevesinde de değerlendirilir. ifadelerine yer verilmektedir. Zira ortak girişimin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un (4054 sayılı Kanun ) 4. maddesi açısından rekabetçi davranışların koordinasyonu riskini taşıması söz konusu olabilmektedir. Ortak girişimin, ana teşebbüsler arasında koordinasyon riskini barındırmasının en muhtemel olduğu durum ana teşebbüslerden en az ikisinin ortak girişimle aynı pazarda ya da ortak girişimin alt, üst veya komşu pazarlarda yer alması halidir. (26) BLACKSTONE ve FRANCISCO PARTNERS ın Türkiye de DYNAMO ile aynı pazarda veya alt/üst/komşu pazarlarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Öte yandan BLACKSTONE un portföy şirketi Ancestry.com ile FRANCISCO PARTNERS ın kontrol ettiği portföy şirketi MyHeritage ın DNA testleri dahil olmak üzere aile ve soybilim araştırmaları alanında ve BLACKSTONE un portföy şirketi Mphasis Limited ile FRANCISCO PARTNERS ın portföy şirketi Quest Software ın bilişim teknolojileri entegrasyonu alanlarında Türkiye deki faaliyetlerinin yatay olarak örtüştüğü bildirilmiştir. Bununla birlikte, Ancestry.com un 2019 yılında5 Türkiye de ( ..) Avro (yaklaşık ( ..) TL), MyHeritage ın 2020 yılında Türkiye de ( ..) USD (yaklaşık ( ..) 5 BLACKSTONE un Ancestry.com u Aralık 2020 de devraldığı, dolayısıyla Türkiye satışlarına ilişkin olarak erişebildiği en güncel bilginin 2019 yıl ına ait olduğu bildirilmiştir. 21-46/656 -326 6/6 TL), Mphasis Limited in 2017 yılında6 Türkiye de ( ..) Avro (yaklaşık ( ..) TL) ve Quest Software ın 2020 yılında Türkiye de ( ..) USD (yaklaşık ( ..) TL) ciro elde ettiği bilgisi edinilmiştir. (27) Dosya kapsamında yapılan değerlendirme sonucunda tarafların Türkiye de ortak girişimin faaliyet alanı CRM yazılımları pazarı ile ilişkili olmayan pazarlarda sınırlı düzeyde faaliyetlerinin bulunduğu anlaşılm ıştır. Bu bakımdan, bildirime konu işlemin rekabetin kısıtlanması sonucunu doğurabilecek herhangi bir koordin asyon riski taşımadığı sonucuna ulaşılmıştır. (28) Yapılan tespit ve değerlendirmeler doğrultusunda, bildirime konu işlem 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı ve işleme izin verilebilec eği kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (29) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İ dare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir . 6 Mphasis Limited in faaliyetlerinin genel olarak Hindistan a odaklandığı, Türkiye deki daha güncel satışların a yönelik bilginin BLACKSTONE da bulunmadığı, ancak 2020 yılına ilişkin satışlarının 2017 yılından önemli ölçüde farklı olmasının beklenmediği bildirilmiştir.