04-42/494 -120 1 Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -3-57 (Devralma) Karar Sayısı : 04-42/494 -120 Karar Tarihi : 17.6.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B.RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Neşe Nur YAZGAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Heating Finance plc Temsilcisi: Jon athan W. BLYTHE Ledingham Chalme
04-42/494 -120 1 Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -3-57 (Devralma) Karar Sayısı : 04-42/494 -120 Karar Tarihi : 17.6.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B.RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Neşe Nur YAZGAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Heating Finance plc Temsilcisi: Jon athan W. BLYTHE Ledingham Chalmers Müşavirlik Ltd. Şti. Cumhuriyet Cad. Çınar Apt. No:47/1 Kat:4 Taksim -İstanbul D. TARAFLAR : - Heating Finance plc Pentagon House Sir Frank Whittle Rd Derby DE21 4XA İNGİLTERE - Baxi Group Limited Pentago n House Sir Frank Whittle Rd Derby DE21 4XA İNGİLTERE - Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş. Yalnız Selvi Cad. No:19 81440 Yakacık Kartal -İstanbul - Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic. A.Ş. İstanbul Tuzla Deri Ser best Bölgesi Hasan Yelmen Cad. No:10 Aydınlı Tuzla -İstanbul E. DOSYA KONUSU: Heating Finance plc nin, Baxi Group Limited i, dolayısıyla Baxi Group Limited in bağlı şirketleri aracılığıyla Akdoğan Grubu ile birlikte ortak kontrolünde bulunan Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic. A.Ş. nin %50 şer hisselerini devralma işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.5.2004 tarih, 2246 sayı ile giren ve en son 8.6.200 4 tarih, 3041 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 04-42/494 -120 2 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca y apılan inceleme sonucu düzenlenen 9.6.2004 tarih 2004 -3-57/Öİ -04-PU sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 11.6.2004 tarih ve REK.0.07.00.00/125 sayılı Başkanlık önergesi ile 04 -42 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Heating Finance plc nin Baxi Group Limited i ve dolayısıyla Baxi Group Limited in bağlı şirketleri aracılığıyla Akdoğan Grubu ile birlikte ortak kontrolünün bulunduğu Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğ utma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic. A.Ş. nin %50 şer hisselerini ve dolayısıyla ortak kontrolünü devralmasının; - 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesinin ikinci fıkrası anlamında bir kontrol değişikliği yaratması nedeniyle, yine aynı madde gereğince Tebliğ kapsamında birleşme veya devralma sayılan hallerden olduğu ve gerek kombi pazarındaki payının %28 olması, gerekse de c irosu bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ ve 1998/4 sayılı Tebliğ de belirlenen eşiklerin aşıldığı, dolayısıyla izne tabi bir devir işlemi olduğu, - ancak ilgili ürün pazarlarında Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratmaması veya mevcut bir hakim durumu güçlendirmemesi dikkate alınarak, söz konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Heating Finance plc Devralan taraf olan Heating Finance plc, İngiltere ve Galler de yerleşik y eni kurulmuş bir şirkettir. CIE Management II Limited tarafından yönetilen belirli yatırım fonlarından oluşan BC Funds, Heating Finance plc nin nihai kontrolünü elinde bulundurmaktadır. Bu fonlar sınırlı ortaklıklar, bankalar, sigorta şirketleri ve halka a çık emeklilik fonlarından oluşmaktadır. CIE Management Ltd., devralma işlemini gerçekleştirmek için üç ayrı şirket kurmuştur, bunlardan biri de Baxi Holdings Ltd. dir. Bir başka deyişle, Baxi Holdings Ltd. ile Baxi Holding Ltd. arasında isim benzerliğinde n başka devralma öncesi herhangi bir ekonomik ilişki bulunmamaktadır. Çeşitli ülkelerde BC Funds ın kontrol ettiği şirketler bulunmaktadır. Bu şirketlerin faaliyet alanları; motosiklet üretimi (KTM), promosyon ürünleri ile dekorasyon malzemeleri üretimi v e dağıtımı (Polyconcept), sağlık hizmetleri (General Health Care Grubu ve Hirslanden), otomotiv, endüstriyel ve taşımacılık sektörleri için mühendislik sistemleri üretimi (Mark IV), banyo ürünleri (Sanitec), gıda ürünleri (Galbani), kablolu TV (TeleColumbu s) ve duş sistemleri, batarya üretimidir (Grohe). Batarya, duş başlıkları ve ilgili aksesuarlar gibi sıhhi ürünler, duş sistemleri ile sifon ve tesisat sistemleri gibi 04-42/494 -120 3 sağlık koruyucu ürünler ve su yönetimi üreten Alman şirketi Grohe, BC Funds ın ortak kon trolündedir. Söz konusu şirketlerden sadece Polyconcept, KTM ve Grohe, Türkiye de satış yapmaktadır. Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş. geniş anlamda ısıtma cihazları pazarında faaliyet göstermekte iken, Grohe nin faaliyet alanı duş başlıkları ve sistemleri, tek -elli karıştırıcılar, sıhhi bataryalar, sifon sistemleri olduğu göz önünde bulundurularak, ilgili şirketlerin farklı pazarlarda faaliyet gösterdiği anlaşılmıştır. Sonuç olarak, BC Funds ın Türkiye de ilgili pazarda bir faaliyeti ve dolayısıyla cirosu bulunmam aktadır. H.1.2. Baxi Group Limited Avrupa çapında birçok ülkede teşebbüsü bulunan Baxi Grubu na dahil İngiltere de yerleşik Baxi Holding Limited, ısıtıcı cihazlar pazarında İngiltere lideridir. Baxi Group Limited in ortaklık yapısı Tablo 1 de sunulmaktad ır: Tablo 1 - Baxi Group Limited in Sermaye Yapısı HİSSEDAR HİSSE PAYI (%) Candover Inverstments Ltd. tarafından bildirilen fonlar 18,0 Alpinvest Holding NV 6,7 Electra Partners Europe Ltd. tarafından bildirilen fonlar 19,0 Kidde plc 24,9 Phoenix Equi ty Nominees Ltd. 4,3 The Securities Management Trust Ltd. 6,4 Diğer (Baxi Grubu nun mevcut ve eski yönetimi) 20,7 TOPLAM 100,0 Baxi Grubu, Almanya da yerleşik iştiraki Baxi Holding GmbH aracılığıyla, Türkiye de ortak girişim niteliğinde olan Baymak Ma kina San. ve Tic. A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic. A.Ş. de faaliyet göstermektedir. 2001 yılı sonunda Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic . A.Ş. nin %50 sini devralan Baxi Grubu, aşağıda görüleceği üzere Akdoğan Grubu ile her iki teşebbüste de ortak girişim tesis etmiştir. H.1.3. Baymak Makina Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Baymak A.Ş.) Üretim şirketi olan Baymak A.Ş. nin 2003 yılı cirosu, ( ) - TL. dir. Şirketin ortaklık yapısı Tablo 2 de sunulmaktadır: Tablo 2 - Baymak A.Ş. nin Sermaye Yapısı PAY SAHİBİ PAY ADEDİ PAY ORANI (%) BAXI Holding GmbH 576.268.625 50 M. Murat Akdoğan 12.279.497 Yıldız Akdoğan 1 Zarife Nursun Akdoğan 1 A. Gülsun Akdoğan Altınok 1 Akdoğan Makina San. Tic. Ltd. Şti. 563.989.125 Akdoğan Grubu 50 TOPLAM 1.152.537.250 100 04-42/494 -120 4 Baymak A.Ş. nin yönetim kurulu üyeleri; M. Murat Akdoğan (Başkan), Salvatore Basile (Bşk. Yrd.), John McFaull ve Yıld ız Akdoğan dan oluşmaktadır. H.1.4. Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Baypa A.Ş.) Baymak A.Ş. tarafından üretilen ve satılan ürünlerin ithalat ve ihracatını yapmak üzere kurulan ve Baxi markalı ürünleri i thal eden Baypa A.Ş., tüm satışını sadece Baymak A.Ş. ye yapmaktadır, yani tek müşterisi Baymak A.Ş. dir. Baypa A.Ş. nin 2003 yılı cirosu ( ..) - TL. dir. Ancak, grup içi satış söz konusu olduğundan, Baypa A.Ş. nin cirosu dikkate alınmamıştır. Baypa A. Ş.nin ortaklık yapısına Tablo 3 te yer verilmektedir: Tablo 3 - Baypa A.Ş. nin Sermaye Yapısı PAY SAHİBİ PAY MİKTARI PAY ORANI (%) BAXI Holding GmbH 125.000.000.000 50 M. Murat Akdoğan 124.970.000.000 Yıldız Akdoğan 10.000.000 Zarife Nursun Ak doğan 10.000.000 A. Gülsun Akdoğan Altınok 10.000.000 Akdoğan Grubu 50 TOPLAM 250.000.000.000 100 Baypa A.Ş. nin yönetim kurulu üyeleri; Salvatore Basile (Başkan), M. Murat Akdoğan (Bşk. Yrd.), John McFaull ve Yıldız Akdoğan dan oluşmakt adır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Baymak A.Ş. nin portföyü altında yer alan her bir ürün grubunun tüketici nezdinde ikame ürünler sayılamayacağı göz önünde bulundurularak, söz konusu ürünlerin her biri farklı ürün pazarları altında olmak üzere, ilgili ürün pazarları "kaynatıcılar pazarı", "su ısıtıcıları pazarı", "radyatör pazarı", "klima pazarı" ve "sıhhi tesisat pazarı" olarak belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesine göre, coğrafi pazar belirlen irken, özellikle ilgili mal ve hizmetlerin özellikleri ile tüketici tercihleri bakımından giriş engellerinin, ilgili bölge ile komşu bölgeler arasında teşebbüslerin pazar payları veya mal ve hizmetlerin fiyatları bakımından hissedilir bir farklılığın varlığı gibi unsurlar dikkate alınır. Yukarıda sayılan ilgili ürün pazarları açısından, söz konusu unsurlar çerçevesinde bölgesel bir farklılığın mevcut olmadığı ve bu pazarlarda faaliyet gösteren firmaların, ürünlerini Türkiye çapında pazarlamakta oldukları gö z önüne alınarak ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak belirlenmiştir. 04-42/494 -120 5 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Heating Finance plc, Baxi Group Limited i ve Baxi Group adı altında tüm doğrudan ve dolaylı iştiraklerini devra lmıştır. Baxi Group un Almanya daki bağlı teşebbüsü Baxi Home Products Beteiligungs GmbH nin Türkiye de Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş. isimli şirketlerde Akdoğan Grubu ile ortak kontrol sahibi olması nedeniyle Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş. de kontrol değişikliği me ydana geldiğinden dosya konusu devralma işlemi bildirilmiştir. Kurul un 12.3.2002 tarih ve 02 -14/149 -65 sayılı kararında, Wolf GmbH nin Baymak A.Ş. deki %85 hissesinin Baxi Home Products Beteiligungs GmbH ve M. Murat Akdoğan tarafından devralınması işlemi ne izin verilmiştir. Devralma işlemi sonucunda bir ortak girişim tesis edilmiştir. Tablo 2 ile 3 ten ve yönetim kurullarından görüldüğü üzere, Baxi Group iştiraki Baxi Home Products Beteiligungs GmbH aracılığıyla Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş. de %50 hisse sa hibidir ve yönetimi Akdoğan Grubu ile paylaşmaktadır. Baxi Group un dünya çapında Heating Finance plc ye devredilmesi sonucunda Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş. üzerinde de kontrol değişikliği meydana gelmektedir. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çı karılan 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde yer alan tanımlamaya göre bir işlemin devralma sayılabilmesi için, herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yöne timde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması ve kontrol etmesi gerekmektedir. Heating Finance plc nin Baxi Group u satın alması sonucunda, Baxi Group un iştiraki Baxi Home Products Beteiligungs GmbH aracılığıyla sahip olduğu Baymak A.Ş. ve Bay pa A.Ş. nin %50 şer hisselerini devralarak Akdoğan Grubu ile ortak kontrole sahip olması, 1997/1 sayılı Tebliğ anlamında bir devralma işlemidir. 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında birleşme veya devralma kabul edilen bir işlemin Rekabet Kurulu nd an izin almak üzere bildirilmesi zorunlu bir işlem olarak değerlendirilebilmesi için, aynı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine göre, ...işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması veya bu oran aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması... gerekmektedir. Devreden Baxi Group un Türkiye'deki faaliyeti, Baymak A.Ş. ve Baypa A.Ş. üzerinde sahip olduğu kontrol ile sınırlıdır. Aynı biçimde devralan Heating Finance plc nin ve bağlı olduğu BC Funds ın da Türkiye Cumhuriyeti sınırlarında ilgili ürün pazarlarının hiçbirinde faaliyeti bulunmamaktadır. Baypa A.Ş.'nin tüm satışları Baymak A.Ş.'ye yapıldığından ilgili iş lemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir işlem olup olmadığını belirlemek için Baymak A.Ş. nin ciro ve pazar paylarına bakmak gerekmektedir. Baymak A.Ş. nin ürün bazında 2003 yılı pazar payları Tablo 4 te sunulmaktadır. 04-42/494 -120 6 Tablo -4: Ürün Gruplarına Göre Paza r Payları (%) Kombi ( ) Panel Radyatör ( ) Klima ( ) Pompa ( ) Hidrofor ( ) Kat Kaloriferi ( ) Termosifon ( ) Şofben ( ) Merkezi Sistem Isıtma ( ) Baymak A.Ş. nin 2003 yılı cirosunun ( ) - TL. olmasının yanı sıra, kombi pazarındaki pazar pa yı %( ) dir. Bu açıdan dosya konusu devralma işlemi 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi kapsamında izne tabi bir işlemdir. Söz konusu şirketlerin % 50 sine sahip olan Baxi Home Products Beteiligungs GmbH nin bağlı olduğu Baxi Group un Heating Finance plc t arafından satın alınması, bu şirketlerin ortak girişim olma niteliğine halel getirmemektedir. Devralma işlemi sonrasında her iki şirket üzerindeki kontrol, Akdoğan Grubu ile pazara yeni girecek olan Heating Finance plc nin ortak kontrolüne geçecektir. Heat ing Finance plc ve bağlı olduğu BC Funds ın ilgili ürün pazarlarında herhangi başka bir faaliyetleri bulunmadığı için ilgili işlem söz konusu pazarlarda yoğunlaşma anlamında herhangi bir etki doğurmayacaktır. Bu bakımdan, söz konusu devralma işlemi ile, Tü rkiye pazarına girecek olan Heating Finance plc açısından devralma işleminin ilgili ürün pazarlarında 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratmadığı ya da mevcut hakim durumu güçlendirmediği kanaatine varılmıştır. İ. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Heating Finance plc nin Baxi Group Limited i ve dolayısıyla Baxi Group Limited in bağlı şirketleri aracılığıyla Akdoğan Grubu ile birlikte ortak kontrolünün bulunduğu Baymak Makina San. ve Tic. A.Ş. ve Baypa Uluslararası Isıtma Soğutma Su Teknolojisi Sistemleri San. ve Tic. A.Ş. nin %50 şer hisselerini ve dolayısıyla ortak kontrolünü devralmasının; - 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Bir leşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesinin ikinci fıkrası anlamında bir kontrol değişikliği yaratması nedeniyle, yine aynı madde gereğince Tebliğ kapsamında birleşme veya devralma sayılan hallerden olduğu ve gerek kombi pazarındaki payının %28 olması, gerekse de cirosu bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ ve 1998/4 sayılı Tebliğ de belirlenen eşiklerin aşıldığı, dolayısıyla izne tabi bir devir işlemi olduğuna, - bununla birlikte, bu işlemin aynı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasalardaki rekabetin 04-42/494 -120 7 önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığına; dolayısıyla bildirime konu devir işlemine izin verilmesine OYBİR LİĞİ ile karar verilmiştir.