Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -4-58 (Devralma) Karar Sayısı : 04 -34/382 -96 Karar Tarihi : 13.5.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A.Ersan GÖKMEN, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Serpil YANIK, Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Doğuş Otomotiv Servis v e Ticaret A.Ş. Temsilcisi: Prof. Dr. Arif ESİN S. Seba Cd. No:
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -4-58 (Devralma) Karar Sayısı : 04 -34/382 -96 Karar Tarihi : 13.5.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A.Ersan GÖKMEN, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Serpil YANIK, Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Doğuş Otomotiv Servis v e Ticaret A.Ş. Temsilcisi: Prof. Dr. Arif ESİN S. Seba Cd. No:35 34357 Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. Büyükdere Cd. No:65 34398 Maslak/İstanbul - Doğuş Otomotiv Holding A.Ş. Büyükdere Cd. No:65 34398 Maslak/İstanbul - Doğuş Motor Servis ve Ticaret A.Ş. Büyükdere Cd. No:65 34398 Maslak/İstanbul - Doğuş Ağır Vasıta Servis ve Ticaret A.Ş. Büyükdere Cd. No:65 34398 Maslak/İstanbul - Genpar Otomotiv Ticaret A.Ş. Atatür k Mh. Turgut Özal Cd. No:119 Şekerpınar Beldesi Gebze/Kocaeli E. DOSYA KONUSU: Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. tarafından Doğuş Otomotiv Holding A.Ş, Doğuş Motor Servis ve Ticaret A.Ş., Doğuş Ağır Vasıta Servis ve Ticaret A.Ş. ve Genpar Otomotiv Ticaret A.Ş. nin devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 18.3.2004 tarih,1382 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzi n Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 28.4.2004 tarih, 2004 -4-58/ Öİ -04-SY sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 30.4.2004 tarih, REK.0.08.00.00/102 sayılı Başkanlık önergesi ile 13.5.2004 sayılı Ku rul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 04-34/382 -96 2 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, başvuruya konu olan hisse devirlerinin tarafların aynı ekonomik birlik içinde bulunmaları nedeniyle 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddenin son fıkrasına dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında işlemler olmadıkları ve 4054 sayılı Kanun un 4. ve 6. maddelerine aykırılık taşımamaları sebebiyle menfi tespit belgesi verilebileceği görüşlerine yer verilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İl gili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde ilgili ürün pazarları, "motorlu taşıt araçlarının ithalatı ve dağıtımı pazarı" ve "motorlu taşıtlara ilişkin satış sonrası hizmetler pazarı" olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğ rafi Pazar Bildirime konu işlemler bakımından ilgili coğrafi pazar, "Türkiye Cumhuriyeti sınırları"dır. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Bildirimin konusu, Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. tarafından Doğuş Otomotiv Holding A.Ş, Doğuş M otor Servis ve Ticaret A.Ş., Doğuş Ağır Vasıta Servis ve Ticaret A.Ş. ve Genpar Otomotiv Ticaret A.Ş. nin devralınması işlemine izin verilmesi talebinden ibarettir. Esasen, bir işlemin 4054 sayılı Kanun kapsamında teşebbüsler arası bir birleşme veya devra lma olarak kabul edilebilmesi için 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinde belirtilen; "a) Bağımsız iki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi. b) Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi. c) Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arası ndaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint -venture)." hallerinden biri ile uyumlu olması gereklidir. Bildirime konu devir işlemi ise Bildirim Formu nda da belirtildiği üzere kend isi ile aynı ekonomik birlik içerisinde yer alan şirketlerin Doğuş Otomotiv Servis Ticaret A.Ş. tarafından devralınmasından ibarettir. Dolayısıyla anılan işlem grup içi bir devir işlemi olup söz konusu şirketler açısından kontrol değişikliği meydana gelmem ektedir. Bu nedenle bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ in hangi hallerin birleşme veya devralma sayılacağının belirlendiği 2. maddesinin (b) bendi ve dolayısıyla anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olmadığı anlaşılmıştır. 04-34/382 -96 3 Öte yandan, Bildirim Formu nda, söz konusu devralma işlemlerine Kurul izin vermediği takdirde yapılan bildirimin, menfi tespit belgesi için başvuru veya muafiyet için bildirim olarak değerlendirilmesi yönünde bir istem bulunmakla birlikte, söz konusu devir işlemleri K anun kapsamı dışında kaldıklarından, ayrıca menfi tespit değerlendirmesi yapılmasına gerek bulunmamaktadır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve dosya kapsamına göre; 1) Tarafların aynı ekonomik birlik içinde bulunmaları nedeniyle, başvuruya konu hisse devirle rinin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddenin son fıkrasına dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında işlemler olmadıklarına OYBİRLİ Ğİ ile, 2) Talep edilen menfi tespit belgesi ile ilgili olarak değerlendirme yapılmasına gerek olmadığına OYÇOKLUĞU ile karar verilmiştir. 04-34/382 -96 4 (13.05.2004 tarihli 04 -34/382 -96 sayılı Kurul Kararı na) KARŞI OY GEREKÇESİ Bildirim konusu devralma işlemi nitelik itibariyle, birleşme (devir) sözleşmesinde yeralan şartlar dahilinde tasfiye edilmeksizin Doğuş Grubu bünyesinde yeralan dört ayrı otomotiv şirketinin, Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. çatısı altında birleşmesin den ibarettir. Yapılan bildirim, düzenlenen rapor ile tespit ve değerlendirmelere göre; başvuruya konu olan devir işleminde tarafların aynı ekonomik birlik içinde olduğu ve bu nedenle 4054 sayılı Kanun un 7.maddesi ile 1997/1 sayılı tebliğ kapsamında işl em olmadığı konusunda kuşku yoktur. Çoğunluk görüşü ile karşı oy arasındaki ihtilaf, grup içi birleşme olması nedeniyle izne tabi olmayan bir işleme menfi tespit verilip verilmemesi noktasında ortaya çıkmaktadır. Dosya konusu bildirim işlemindeki bir leşmenin grup içi olduğu ve bu nedenle izne tabi olmadığına dair yukarıda da belirtildiği gibi duraksama yoktur. Dosya konusu olayda teşebbüs birleşmeye konu teşebbüslerin tebliğdeki ciro eşiğini aştığını, hukuki güvence elde etmek için bildirim yaptıkl arını, birleşme veya devralmaya kurulca izin verilmediği takdirde yapılan bildirimin, menfi tespit başvurusu olarak değerlendirilmesini talep etmiştir. Menfi Tespit, 4054 sayılı Kanun un 8.maddesinde düzenlenmiştir. Bu maddenin gerekçesinde de Teşebbüs ler ve teşebbüs birlikleri yaptıkları anlaşma, karar, uyumlu eylem veya yoğunlaşmaların yasal belirliğini ve güvenliğini sağlamak amacıyla Rekabet Kurulu na başvurarak yaptıkları işlemlerin rekabet kurallarına aykırılık teşkil etmediğine dair bir belgenin kendilerine verilmesini isteyebilmelidir. Bu, ticari hayatın belirsizlikten kurtulması açısından bir zorunluluktur ifadesi yer almaktadır. Gerekçeden de açıkca anlaşıldığı gibi burada önemli olan teşebbüsleri yaptıkları işlemler ile ilgili ticari hayatt a karşılaşabilecekleri belirsizliklerden kurtarmaktır. İşte teşebbüsler bazen bireysel veya grup muafiyetleri ile bazende menfi tespit başvurusu yaparak alacakları menfi tespit belgesi ile bu belirsiz durumlarını netleştirebileceklerdir. Dosya konusu ola yda da teşebbüs birleşme için izin istemiş, bunun reddedilmesi durumunda menfi tespit değerlendirilmesi yapılmasınıda açıkca belirtmiştir. 04-34/382 -96 5 Kaldı ki, teşebbüsün bu talebi 1997/1 sayılı Tebliğin (Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ) 8.maddesine uygundur. 8.maddeye göre; Rekabet Kurulu bildirilen işlemin birleşme veya devralma olmadığı sonucuna ulaşırsa, bu bildirimi menfi tespit ya da muafiyet başvurusu olarak değerlendirebilir. Bu durumda; bildirim konu su işlemin grup içi birleşme olduğundan bahisle menfi tespit talebi hakkında bir değerlendirme yapılmaması, yasaya aykırıdır. Menfi Tespit talebi red veya kabul edilerek teşebbüsün ticari hayattaki belirsizliğinin kaldırılması gerekir. Aynı ekonomik büt ünlük içinde bulunan bu birleşme izne tabi olmamakla birlikte; Bildirim formundaki açıklamalar, düzenlenen rapor ve değerlendirmeye görede dosya konusu işleme menfi tespit belgesi verilebileceği kanaatında olduğumuzdan; sayın çoğunluğun kararının 2 num aralı bendine katılmıyoruz. Mustafa PARLAK Tuncay SONGÖR M.Sıraç ASLAN Başkan İkinci Başkan Kurul Üyesi