Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -2-54 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-49/688 -M Karar Tarihi : 31.7.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK , Hüseyin ORMAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - SS Distribution Pte. Ltd. Temsilcisi: Av. Açelya YILMAZER Niş antaşı Plaza, Şakayık Sok., No: 38/2, 20 Suite 29, K: 6, 34365 Şiş
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -2-54 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-49/688 -M Karar Tarihi : 31.7.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK , Hüseyin ORMAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - SS Distribution Pte. Ltd. Temsilcisi: Av. Açelya YILMAZER Niş antaşı Plaza, Şakayık Sok., No: 38/2, 20 Suite 29, K: 6, 34365 Şişli / İstanbul D. TARAFLAR : - SS Distribution Pte. Ltd. 6 Temasek Boulevard Suntec Tower 4, 29. Flor, SİNGAPUR - Uzel Agri NV Haaksbergweg 13, Su ite 1 1101 BP PO Box 51109 1007 EC Amsterdam - HOLLANDA - Uzel Makina Sanayi A.Ş. 30 Topçular Kışla Cad. No: 5 , 34055 Rami - İstanbul E. DOSYA KONUSU: Uzel Agri NV nin Uzel Makina Sanayi A.Ş. nde sahip olduğu %64 oranındaki hissesin SS Distribution Pte Ltd. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 14.3.2008 tarih, 1605 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 9.7.2008 tarih, 4364 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili 40 hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 25.7.2008 tarih ve 2008 - 2-54/BN -08-EÖ sayılı Bilgi Not u, 28.7.2008 ta rih ve REK.0.06.00.00 -110/240 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08 -49 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Raporda, Uzel Agri NV nin Uzel Makine Sanayi A.Ş. nde sahip olduğu %64 oranındaki hissenin SS Distribution Pte Ltd. tarafından devralınması işlemi nin halihazırda gerçekleştirilmiş olduğu hususu da dikkate alınarak, anılan işleme ilişkin olarak ek süre verilmesi ya da yargı süreci sonuçlanana kadar herhangi bir karar tesis edilmemesi ger ektiği ifade edilmiştir. 50 08-49/688 -M 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME İlgili işlem kapsamında, Uzel Agri NV nin (Uzel Agri) Uzel Makine Sanayi A.Ş. nde (Uzel Makine) sahip olduğu %64 oranındaki hissenin SS Distribution Pte Ltd (SS) tarafından devralınması işlemine izi n verilmesi talep edilm iştir. Rekabet Kurulu nun 20.6.2007 tarih ve 07 -53/593 -199 sayılı K ararı ile Uzel Makine hisselerinin %83,3 ünün Uzel Agri tarafından devralınması işlemine -anılan şirketlerin aynı ekonomik bütünlük içinde yer aldıkları gerekçesiyle - 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 60 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığına karar verilmiştir. Kurum kayıtlarına 16.4.2008 tarih ve 2312 sayı ile intikal eden Şafak Kibar ve Serdar Uzel imzalı dilekçede; - Uzel Holding A.Ş. (Uzel Holding) ve Uzel Makine hissedarları o ldukları, - Adı geçen şirketleri çeşitli yollarla kontrol etmeye çalışan Emil İbrahim Önder Uzel in 2007 yılında Uzel Makine nin %83,19 hissesini yurtdışında kendi adına kurduğu Uzel Agri isimli şirkete satılmış gibi gösterirken Kurumumuza yanlış bilgi verd iği, - Kendi kontrolü altındaki Hollanda şirketini sanki bir grup şirketiymiş gibi tanıttığı ve bu devir işleminin 20.6.2007 tarih ve 07 -53/593 -199 sayılı karar ile Rekabet 70 Kurulu ndan izin aldığı, - 2007 yılında Londra da düzenlenmiş görünen fiktif bir sözleş me ile yapılan satış sırasında Rekabet Kurulu nun yanıltıldığı, - Bu kez de Uzel Makine hisselerinin %64,43 ünün 2 Singapur Doları sermayeli SS şirketine satıldığı, - Bu işleme ilişkin başvuruda adı geçen şahsın önceki işlemdeki kötü niyetli tutumunun da dik kate alınarak, ayrıntılı yasal delillere dayalı bilgi ve belge talep edilmesinin Kurul un tekrar yanıltılması ihtimalini engelleyeceği ifade edilmektedir. Kurum kayıtlarına sırasıyla 29.4.2008 tarih, 2581 sayı ile ve 7.5.2008 tarih, 2793 sayı 80 ile intikal e den Şafak Kibar ve Serdar Uzel imzalı dilekçelerde ise; - Uzel Makine hisselerinin Uzel Agri ye devredilebilmesi için geçerli bir yönetim kurulu kararının bulunmadığı, - Uzel Agri şirketinin Uzel Grubu nun grup şirketlerinden biri olmadığı, - Uzel Agri nin tamam en Uzel Corporation ın kontrolünde olduğu, İ. Önder Uzel in bu şirketi Uzel Holding in diğer hissedarlarından mal kaçırma amacına yönelik olarak kurduğu, Uzel Holding in çoğunluk hissedarları olan (%76) Türkan Uzel, Şafak Kibar ve Serdar Uzel in anılan şir ketin yönetimi ile hiçbir ilgilerinin bulunmadığı, - Uzel Agri şirketine gerçekleştirilen hisse devrinin iptali için İstanbul 13. Asliye 90 Ticaret Mahkemesi nde dava açıldığı, - Uzel Makine hisselerinin bu kez SS şirketine devri işleminin de muvazaalı olarak gerçekleştirilmeye çalışılan hileli bir işlem olduğu, (bu işlemle ilgili olarak da yasal yollara başvurulduğu), 08-49/688 -M 3 ifade edilerek, SS tarafından Kurumumuza yapılacak/yapılabilecek her türlü başvurunun reddedilmesi ve yasal olarak suç unsuru taşıması muhtemel işl emler nedeniyle ilgililer hakkında gerekli şikayetlerin yapılması talep edilmektedir. Kurum kayıtlarına 13.6.2008 tarih ve 3712 sayı ile intikal eden Türkan Uzel, Şafak Kibar ve Serdar Uzel imzalı dilekçede Rekabet Kurulu nun 20.6.2008 tarih ve 07 - 53/593 -199 sayılı kararının 4054 sayılı Kanun un 13. maddesi 1. fıkrası (c) bendi 100 uyarınca geri alınarak, aynı maddenin 3. fıkrası uyarınca bu kararın hiç alınmamış sayılması ve Kurum a yanlış ve yanıltıcı bilgi veren Uzel Agri ya ve bu kuruluş adına bildirimde bu lunan kişiye söz konusu Kanun un 16. maddesinin 1. fıkrasında öngörülen cezanın azami haddinin uygulanması talep edilmektedir. Dilekçede buna dayanak olarak; - Devir işlemi için geçerli bir yönetim kurulu kararı olmadığı, - Rekabet Kurulu na kasten eksik ve ya nıltıcı bilgi verildiği, kontrolün el değiştirmesi nedeniyle işlemin izne tabi olduğu, - İzzet Kalaycı nın Uzel Holding hissedarı olmadığı, bu nedenle yönetim kurulu üyesi olmasının da mümkün olmadığı (TTK m. 312/2), Önder Uzel in İzzet 110 Kalaycı yı yönetim kurulu üyesi seçmeye çalıştığı 26.2.2007 tarihli Yönetim Kurulu toplantısının toplantı v e karar yetersayısının olmaması nedeniyle geçersiz ve yok hükmünde olduğu, İzzet Kalaycı nın yönetim kurulu üyesi sıfatını kazanmasının mümkün olmadığının bilirkişi raporları ile de tespit edildiği , - Bu nedenle , İ. Önder Uzel, Bedirhan Çelik ve İzzet Kalay cı nın Uzel Makine hisselerinin Uzel Agri ye devredilmesi işlemine ilişkin 26.3.2007 tarihli yönetim kurulu kararının geçersiz olduğu, - Ayrıca İ.Önder Uzel ve Bedirhan Çelik in Uzel Holding i idare ve temsil yetkilerinin mahkeme kararı ile kaldırıldığı, - Rekabet Kurulu kararının aksine bildirim konusu devralma işleminin aynı 120 ekonomik bütünlük içinde yer alan şirketler arasında gerçekleşmediği, - Hisse devir işleminin Uzel Holding e mahkeme kararı ile kayyum atandığı bir tarihte gerçekleştirildiği, işlemin hilel i ve geçmiş tarihli olarak gerçekleştirildiğinin açık olduğu, Eyüp Cumhuriyet Başsavcılığı nın konuyla ilgili olarak başlattığı soruşturmanın devam ettiği, - Rekabet Kurulu nun anılan kararında Uzel Agri nin cirosunun cüzi miktar olduğu belirtilirken, diğer yandan Uzel Agri nin Türk traktör pazarında %50 ye yakın bir pazar payının olduğunun belirtilmesinin kararın çelişkili olduğunu ve pazar payı ve ciro konusunda yeterli araştırmanın yapılmadığını gösterdiği, Rekabet Kurulu nun pazar payı ve ciro kon usunda sadece şirket yetkililerinin 130 bildirimlerini dikkate aldığı ifade edilmektedir. Kurum kayıtlarına 27.6.2008 tarih ve 4072 sayı ile intikal eden Şafak Kibar imzalı dilekçede ise Eyüp Cumhuriyet Başsavcılığı nca görevlendirilen Bilirkişi Kurulu tarafı ndan hazırlanan raporu ek olarak sunulmakta ve raporda yer alan Şüphelilerden Emil İbrahim Önder Uzel, Bedirhan Çelik ve Mehmet İzzet Kalaycı nın evrakta sahtecilik suçunu işledikleri, fiktif satış işlemleriyle Uzel Makine Sanayi A.Ş. ve Uzel Holdi ng A.Ş. firmalarının içini boşalttıkları... ifadelerine dikkat çekilmektedir. 08-49/688 -M 4 Bu iddialar üzerine 2007 yılından itibaren Uzel Agri ve Uzel Corporation ın hissedarlık 140 ve yönetim kurulu yapısına ilişkin olarak 30.6.2008 tarih, 2204 sayı ile Uzel Makine den bilgi talep edilmiştir. Talep edilen bilgi ve belgeler Kurum kayıtlarına 9.7.2008 tarih ve 4364 sayı ile intikal et miştir. Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi nin 3.4.2007 tarihli ve 6779 sayılı nüshasında 146552 sicil numaralı Uzel Holding in TC Tuzla Asliy e Hukuk Mahkemesi nin 26.3.2007 tarih ve 2007/83 D.İş. Karar numarası ile Uzel Sınai Yatırım A.Ş. elinde bu lunuyor gözükürken ve bir takım işlemlerle E.İ. Önder Uzel kontrolündeki şirketler silsilesi ile Ahmet Uzel Vakfı na geçmiş gösterilen 600.000 adet p aydan kaynaklanan oy hakkının Uzel Holding A.Ş. genel kurullarında kullanılmasının engellenmesine, Uzel Holding A.Ş. yönetim kurulu üyeleri E.İ. Önder Uzel ve Bedirhan Çelik in yönetim yetkisinin 150 kaldırılarak Uzel Holding A.Ş. idare ve temsil yetkilerinin yeminli mali müşavir Hızır Tarakçı ya kayyım (yeddiadil) olarak verilmesine karar verildiği, söz konusu hükmün ise Ticaret Sicil Tüzüğü nün 38. maddesi ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu nun hükümlerine uygun olarak 29.3.2007 tarihinde resen tescil edildi ği ifade edilmektedir. Tuzla Asliye Hukuk Mahkemesi nin 26.3.2007 tarihli kararıyla E.İ. Önder Uzel in şirket üzerinde yönetim yetkisi kaldırılmış olmasına rağmen, Uzel Makine nin Uzel Agri ye satışına ilişkin sözleşmeyi E.İ. Önder Uzel in 28.3.2007 tarih inde imzalamış olduğu anlaşılmaktadır. Anılan işleme ilişkin M. İzzet Kalaycı tarafından yapılan başvuru ise 20.4.2007 tarih ve 2824 sayı ile Kurum kayıtlarına girmiştir. Bu başvuruda taraflar Uzel Holding in %49,9 unun Uzel Traktör San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından kontrol edildiğini, 160 anılan şirketin %99 unun ise Uzel Corporation NV tarafından kontrol edildiğini, Uzel Corporation NV de ise Önder Uzel ve Serdar Uzel in %50 şer hissesi bulunduğunu bildirmişlerdir. Yukarıda özetlenen başvuruları yapan şahısl arla yapılan telefon görüşmelerinde ise Uzel Traktör San. ve Tic. Ltd. Şti. nin Önder Uzel tarafından kurulmuş olan fiktif bir şirket olduğu, bu devirlerin tamamen muvazaalı olarak yapıldığı, Uzel Holding in çoğunluk hisselerinin kendilerinde olduğu ifade edilmiştir. Uzel Agri şirketine gerçekleştirilen hisse devrinin iptali için İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesi nde dava açılmıştır. Dava süreci halen devam etmektedir. Eldeki bilgi ve belgeler ile bu şirketlerin kontrol yapılarının ne şekilde olduğu te spiti 170 yapılamamaktadır. Uzel Makine nin halka açık bir şirket olması nedeniyle konu Sermaye Piyasası Kurulu na da intikal etmiştir. Yukarıda yer verilen bilgilerin yanlış olması durumunda 4054 sayılı Kanun un 16. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendi uyarınc a taraflara para cezası verilmesi söz konu su olabilecektir. Anılan bend, muafiyet ve menfi tespit başvuruları ile birleşme ve devralmalar için izin başvurularında yanlış ya da yanıltıcı bilgi veya belge verilmesi halinde verilecek idari para cezalarını düzenlemektedir. Belirtilmesi gereken diğer bir husus da başvuru konusu işlemin Rekabet Kurulu nun izni olmaksızın fiilen gerçekleştirilmiş olduğudur. Bu husus da göz önüne alınarak, işlemin değerlendirilebilmesi için yargı süreci 180 sonuçlanana kadar herhan gi bir karar tesis edilmemesin in uygun olacağı sonucuna ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu başvuruya ilişkin olarak yapılan incelemede taraf şirketlerin kontrol yapılarının ne şekilde olduğunun beli rlenememesi dolayısıyla bildirim formunun tam ve eksiksiz hale 08-49/688 -M 5 getirilememiş olması nedeniyle, ilgili yargı süreci sonuçlanana kadar konuya ilişkin olarak herhangi bir karar tesis edilmemesine, bildirimin yargısal süreç sonuçlandıktan sonra tamamlanmış kab ul edilmesine ve Kurul gündemine getirilmesine OYBİRLİĞİ ile 190 karar verilmiştir.