Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-283 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 09-60/1477-393 Karar Tarihi : 23.12.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Adnan AKGÜN , Sinan ÇÖRÜŞ C. BİLDİRİMDE : - International Alarm Systems B.V BULUNAN Temsilcisi: Saadet Aslı K UCUROĞLU 20 Ahular Soka
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-283 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 09-60/1477-393 Karar Tarihi : 23.12.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Adnan AKGÜN , Sinan ÇÖRÜŞ C. BİLDİRİMDE : - International Alarm Systems B.V BULUNAN Temsilcisi: Saadet Aslı K UCUROĞLU 20 Ahular Sokak No: 15 34337 Etiler /İstanbul D. TARAFLAR : - European Security Investment and Management Coöperatief U.A. 2 Martinus Nijhofflaan, 262 4 ES Delft HOLLANDA - Nederlandse Financierings Maatschapp ij Voor Ontwikkelingsla nden N.V. Anna van Sak senlaan 71, 2593 HW, The Hague, HOLLANDA - Turkish Private Equity Fund I L.P. 13-15 Victoria Road, St. Peter Port, Guernsey, C hannel Islands - Turkish Private Equity Fund I B L.P. 30 13-15 Victoria Road, St. Peter Port, Guernsey, Channel Islands E. DOSYA KONUSU: International Alarm Systems B.V. nin (IAS) bir kısım hissesinin European Security Investment and Management Coöperatif U.A. (European Security Investment) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 7.12.2009 tarih ve 8624 sayı ile intikal eden bildir im üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirme sonucunda 40 düzenlenen 17.12.2009 tarih ve 2009-2-283/Öİ -09-AA sayılı Ön İnceleme Raporu, 18.12.2009 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/519 sayılı Başkanlık Önergesi il e 09 -60 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işlemin, 4054 s ayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsam ında bir devralma işlemi olduğu ancak s öz konusu işlemin 4054 sayılı "Rekabetin Korunması Hakkında Kanun"un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve 09-60/1477-393 2 böylece ilgili pazard a rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, dolayısıyla işleme izin verilmesi gerektiği belirtilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 50 H.1. İlgili İşlem v e Taraflar H.1.1. İşleme İlişkin Bilgiler Bildirim konusu işlem, IAS nin sermayesinin %( .) tekabül eden hisselerin European Security Investment tarafından iktisap edilmesidir. İşlem sonucunda IAS nin kontrol yapısında değişiklik meydana gelecek ve European Security Investment şirkete kontrol sahibi bir ortak olarak katılacakt ır. IAS, elektronik güvenlik sistemleri pazarında faaliyette bulunan Pronet Güvenlik Sistemleri ve Yönetim Servis Hizmetleri A.Ş. (Pronet A.Ş.) unvanlı şirketin hisselerini elinde bulundurmak üzere Hollanda yasaları uyarınca kurulmuş bir özel amaç şirketi dir. IAS nin Pronet A.Ş. nin hissedarı olması haricinde herhangi bir ticari 60 faaliyeti veya iştirak ettiği başka bir teşebbüs bulunmamaktadır. Pronet A.Ş. ise elektronik güvenlik sistemleri satışı ve kiralama hizmetleri alanında temel itibariyle %( .)oranın da iştiraki olan Pronet Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. aracılığıyla faaliyet göstermektedir. European Security Investment ise yine bildirim konusu işlem amacıyla holding şirketi olarak yeni kurulmuş bir şirkettir. Bildirim formunda bu şirketin, IAS nin sermayesinin yaklaşık %( .) devralması ve IAS nin tek iştiraki olan Pronet A.Ş. nin bir adet hissesini iktisap etmesi haricinde herhangi bir ticari faaliyette bulunmasının ve başka bir teşebbüse iştirak etmesinin tasarlanmadığı ifade edilmektedir. Bildirim fo rmunda devir işleminin amacının, Pronet A.Ş. nin IAS harici diğer 70 ortaklarının Pronet A.Ş. deki hisselerini devretmek istemeleri ve bu nedenle IAS nin, diğer ortakların hisselerini satma talebine karşılık yeni bir ortakla Pronet A.Ş. nin bilanço yapısını g üçlendirmek istemleri olduğu ifade edilmektedir. Bildirim tarihi itibariyle, Pronet A.Ş. nin toplam ( .) adet hissesinin ( .) una sahip olan IAS nin, geri kalan hisseleri de devralmak suretiyle Pronet A.Ş. nin toplamda ( .) adet hissesine sahip olması öngörülmüştür. Bu işleme ilişkin yapılmış başvuru üzerine alın an Rekabet Kurulu nun 25.11.2009 tarih ve 09 - 57/1390 -343 sayılı kararı uyarınca IAS nin %( .) oranında hisse devralması suretiyle Pronet A.Ş. üzerinde tam kontrol tesis etmesi işlemine izin veri lmiştir. Bildirim formunda izin verilen bu işlemin IAS hisselerinin European Security 80 Investment tarafından devralınması işlemine yönelik Rekabet Kurulu kararı verildikten sonra kapatılacağı ifade edilmektedir. Bildirime konu devralma işlemi 2.12.2009 tari hinde taraflar arasında imzalanan Hissedarlar sözleşmesi ile düzenlenmektedir. IAS nin tasarlanan devralma işlemi öncesi ve sonrası hissedarlık yapısı aşağıda gösterilmektedir: Tablo 1: IAS nin mevcut hissedarlık yapısı Hissedarın Adı Sermaye Miktarı Sermaye Oranı (%) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) 09-60/1477-393 3 TOPLAM ( .) 100 90 Tablo 2: IAS nin işlemden sonraki hissedarlık yapısı Hissedarın Adı Hisse Türü Hisse Adedi Sermaye Oranı (%) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) TOPLAM ( .) 100 Mevcut durumda TPEFI, TPEFIB ve FMO nun IAS üzerinde ortak kontrolü mevcuttur. Devralma işlemi neticesinde FMO, TPEFI ve TP EFIB toplamda %( .) oranında hisseyle IAS ni n hissedarı olarak kalmaya deva m edecek fakat IAS nin sermayesinin geri kalan %( .) European Security Investment a ait olacaktır . Bildirim formunda devralma işlemi nedeniyle IAS nin hisseleri nin A grubu ve B grubu olmak üzere iki gruba bölünece ği, bunun sonucunda FMO, TPEFI ve TPEFIB ile European Security Investment tarafından Hissedarl ar s özleşmesinin ilgili hükümleri doğrultusunda ortak kontrol edileceği ifade edilmektedir. H.1.2. Taraflar 100 H.1.2.1. Devralan Taraf: European Security Investment European Security Investment şirketinin %( .) oranında hissesi European Security Investment and Management N.V. unvanlı şirkete ait olup bu şirketin % ( .) de ( .) isimli gerçek kişiye aittir. European Security Investment şirketinin geri kalan % ( .) oranında hissesi ise ( .) isimli gerçek kişiy e aittir. European Security Investment bildirim konusu işlem amacıyla, holding şirketi olarak yeni kurulmuş bir şirkettir. Şirketin ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti mevcut değildir. Bildirim formunda söz konusu şirketin, IAS nin sermayesinin y aklaşık %50 sini iktisap etmesi ve IAS nin tek iştiraki olan Pronet A.Ş. nin bir adet hissesini iktisap etmesi haricinde herhangi bir ticari faaliyette bulunmasının ve başka bir 110 teşebbüse iştirak etmesinin tasarlanmadığı ifade edilmektedir. European Securi ty Investment ın ilgili pazarda herhangi bir faaliyeti bulunmadığı gibi bu şirketin % ( .) oranında paya sahip olan ortağı ( .) isimli gerçek kişinin de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti olmadığı belirtilmektedir . H.1.2.2. Devredilen Taraf: IAS IAS nin mevcut ortaklık yapısına Tablo 1 de yer verilmektedir. Buna göre, TPEFI ve TPEFIB birer yatırım fonu olup, bu fonların yatırımcıları (hissedarlık yapıları) şu şekildedir; Tablo 3: Turkish Private Equity Fund I L.P. ın (TPEFI) yapısı Hissedarın ( Yatırımcının) Adı Sermaye Oranı (%) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) 09-60/1477-393 4 TOPLAM 100 120 Tablo 4: Turkish Private Equity Fund I B L.P. ın (TPEFIB) yapısı Hissedarın (Yatırımcının) Adı Sermaye Oranı (%) ( .) ( .) TOPLAM 100 Bildirim formunda TPEFI ve TPEFIB fonlarının yatırımcılarının hiçbirinin Türkiye de bildirim konusu ilgili ürün pazarında faaliyetlerinin bulunmadığı ve bildirim konusu ürün ve hizmetlerle ilgili olarak faaliyet gösteren herhangi bir şirketin doğrudan ve ya dolaylı kontrolüne sahip olmadığı ifade edilmektedir. IAS nin diğer hissedarı olan FMO (Nederlandse Financierings - Maatschappij voor Ontwickkelingslanden NV) ise Hollanda Kalkınma Bankası dır. Hollanda Kalkınma Bankası gelişmekte olan piyasalarda faal iyet gösteren şirketlere iştirak edebilmekte ve/veya şirketlere borç finansmanı sağlayabilmektedir. Bildirim formunda FMO nun da Türkiye deki dolaylı yatırımları olan Pronet A.Ş. dışında ilgili ürün pazarına ilişkin 130 herhangi doğrudan veya dolaylı bir yatır ımı olmadığı ifade edilmektedir. H.2. İlgili Pazar Hisseleri devralınan şirket olan IAS bağlı ortaklığı konumunda bulunan Pronet Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. aracılığı ile elektronik güvenlik sistemleri pazarında faaliyette bulunmaktadır. Elektronik güv enlik sistemleri pazarı, bina, üretim tesisi, işyeri, ev gibi, güvenliğin elektronik sistemlerle desteklenebildiği tüm mekanlarda kapalı devre kamera sistemleri, kartlı geçiş sistemleri, dijital kayıt görüntü ve aktarım sistemleri, X -ray kapı dedektörleri , alarm, yangın ve gaz algılama sistemleri gibi, güvenlik ihtiyacına yönelik olarak projelendirilerek kurulumunun yapılması, kullanıcılara eğitimlerinin 140 verilmesi, gerektiği hallerde alarm ve haber alma hizmeti verilmesi ve yine gerektiği hallerde bu teçhiz atların bakımlarının yapılması işlemlerini kapsamaktadır. Bildirim formunda Türkiye de elektronik güvenlik sistemleri pazarının 450 milyon ABD Doları civarında bir büyüklüğe sahip olduğu belirtilmektedir. IAS nin halihazırda Pronet A.Ş. deki hissedarlığı d ışında Türkiye de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyette bulunmaması, devralan taraf olan European Security Investment ın ve bu şirketi kontrol eden diğer teşebbüslerin Türkiye de ilgili ürün pazarında elde ettiği herhangi bir ciro bulunmaması husus ları ve Rekabet Kurulu tarafından yayımlanan İlgili Pazarın Tanımlanmasına ilişkin Kılavuz un 20. maddesinde yer alan inceleme konusu işlemin, gerek ürün gerekse de coğrafi 150 açıdan olası alternatif tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yarat mıyor ya da alternatif tüm tanımlar açısından bozucu bir etki söz konusu olmuyorsa pazar tanımı yapılmayabilir hükmü göz önünde bulundurularak elektronik güvenlik hizmetleri pazarına ilişkin dosya kapsamında herhangi b ir ilgili pazar tanımı yapılmamıştır . H.3. Değerlendirme H.3.1. İşlemin 4054 Sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Olması 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in (Tebli ğ) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesi (c) bendinde 160 belirtilen özellikleri haiz ortak girişimler, birleşme ve devralma olarak 09-60/1477-393 5 değerlendirilmektedir. Buna göre bir ortak girişimin birleşme devralma olarak sayılabilmesi için; - Ortak kont rol altında bir teşebbüsün bulunması, - Ortak girişimin, amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması, - Taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sı nırlayıcı amaç veya etkinin olmaması gerekmektedir. Kararın bu kısmında yukarıda yer verilen kriterler gözetilerek yapılan değerlendirmelere yer verilecektir. 170 H.3.1.1. Ortak Kontrol 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde kontrol kavramı ile ilgili olarak ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya sözleşmelerle meydana getirilebilir ifadelerine yer verilmektedir. Bir teşebbüs üzerinde kontrol, şirketin hisse yapısı ndan bağımsız olarak bir kontrol grubu tarafından mutlak olarak sağlanabileceği gibi birkaç grup tarafından da ortak 180 bir şekilde oluşturulabilir. Kontrolün mutlak bir şekilde bir kontrol grubu tarafından sağlandığı, şirketin azınlık hissedarı konumundaki h issedarların yaptıkları yatırımların korunması için bu hissedarlara tanınan bazı haklar saklı kalmak kaydıyla, bu kontrol grubunun şirketin stratejik ticari kararlarını belirlediği ya da tek taraflı veto yetkisi aracılığıyla çözümsüzlük durumu yaratabildiğ i durumlarda mutlak kontrolden bahsetmek mümkündür. Mutlak kontrol hukuki ve fiili olmak üzere ikiye ayrılır. Bunlardan ilki olan hukuki mutlak kontrol, çoğunluk hissesine sahip olmak, özel imtiyazlar tanınmış bazı hisselere sahip olmak gibi hukuki bir ka ynağa dayanmaktadır. Hukuki mutlak kontrol negatif mutlak kontrol aracılığıyla da sağlanabilmektedir. AB Komisyonu 190 tarafından yayınlanan Teşebbüsler Arasında Gerçekleşen Yoğunlaşma Doğuran İşlemler Hakkında 139/2004 Sayılı Konsey Regülasyonu na İlişkin Konsolide Duyuru da (Konsolide Duyuru) aşağıdaki durumda negatif mutlak kontrolden bahsedilebileceği vurgulanmaktadır: Negatif mutlak kontrol ün tipik bir örneği bir hissedarın %50 hisseye sahip olurken diğerlerinin kalan %50 lik kısmı paylaştığı, ya da s tratejik kararların alınması için sadece bir hissedarın veto hakkına sahip olduğu bir nitelikli çoğunluğun gerekmesi durumudur. Bu hissedarın azınlık ya da çoğunluk hissedarı olması durumu değiştirmez. Fiili mutlak kontrol ise özellikle bir hissedar grub unun genel kurulda gerek kendi 200 hissesinin büyük olması gerek geçmiş tecrübeler uyarınca çoğunluğa ulaşmasının muhtemel olduğu durumlarda gözlemlenir. Böyle durumlarda bir yoğunlaşma işleminin etkilerinin değerlendirilmesinde genel kurullardaki geçmiş oy ve rme eğilimleri, diğer hissedarların konumları ve mevcut işlemin bu eğilimler üzerinde yaratması muhtemel etkileri göz önüne alınarak geleceğe dönük bir değerlendirme yapılır. Özellikle kalan hisselerin dağınık bir yapı gösterdiği, diğer hissedarların, büyü k azınlık hissedarı ile yapısal, iktisadi ve ailevi ilişkileri olduğu ya da diğer 09-60/1477-393 6 hissedarların hedef şirkette tamamen stratejik ya da finansal bir çıkarı olduğu bazı dosyalar özelinde bu değerlendirmeler anlam kazanmaktadır. Öte yandan bir ya da birkaç hi ssedar grubunun teşebbüsün stratejik kararlarının 210 alınmasında eş ölçüde belirleyici etkiye sahip olduğu stratejik ticari kararların ancak bir fikir birliği aracılığıyla alınabildiği ve/veya tarafların her birinin dilediği takdirde bir çözümsüzlük durumu ya ratabildiği hallerde ise ortak kontrolden bahsetmek mümkündür. Ortak kontrol, oy haklarında ve karar verici mercilere yapılacak atamalarda eşitlik, veto haklarını haiz nitelikli hisselerin kullanılması, oylamalarda ortak hareket edilmesi gibi çeşitli yoll arla, kontrolü paylaşan tarafların stratejik ticari kararlar üzerinde belirleyici etkiye sahip olmasının temin edilmesiyle sağlanabilir. Bunlardan ilki olan oy haklarında ve karar verici mercilere yapılacak atamalarda eşitlik hususuna ilişkin değerlendirm elerde taraflar arasındaki ilişkinin sözleşme 220 aracılığıyla düzenlenmesi halinde yönetim organlarında her bir tarafın eş sayıda temsilciyle temsil edilmesinin sözleşme şartlarında yer alması ve karar verici oy uygulamasının bulunmaması unsurlarının gözetild iği dikkat çekmektedir. Bu bağlamda IAS nin Türkiye deki faaliyetlerini yürüten Pronet Ltd. nin yönetimini düzenleyen hissedarlar s özleşmesinin 5. maddesi hükümlerinin değerlendirilmesi gerekmektedir. Hissedarlar sözleşmesinin 5. maddesi hükmüne göre: Şirket (IAS) Pronet Ltd nin işleri nin günlük yönetiminin Üst Yönetim Grubu tarafından yürütülmesini sağlayacaktır ve bu Üst Yönetim Grubu, bu Sözleşme uyarınca Kurul un kararı üzerine ve bu karara uyarak Ortaklar Kurulu tarafından atanacak ve görevden alınac aktır. 230 Anılan maddenin devamından Üst Yönetim Grubu nun Baş İcra Yetkilisi , Baş Finans Yetkilisi , Alarm İzleme ve Sistem Satışları Bölümlerinin Müdürleri ve Vekilleri nden oluştuğu anlaşılmaktadır. Diğer yandan aynı maddenin 5. fıkrasında şu hükme ye r verildiği görülmektedir. Şirket, Üst Yönetim Grubu nun hiç bir istisnaya tabi olmadan Ortaklar Kurulu kararlarınca bağlanmasını ve Ortaklar Kurulu kararları ile çelişen hiç bir edimde bulunmayacağını taahhüt etmesini sağlayacaktır. Ortaklar Kurulu, Kuru l un verdiği talimatlar uyarınca oy kullanacaktır. Hissedarlar sözleşmesinin Şirketi Denetleyici Kurul un (Kurul) yapısını düzenleyen 6. maddesinde aşağıdaki hükümlere yer verilmektedir; 240 Şirketin yönetim kurulu, Genel Kurul tarafından atanan itibarı yeri nde bir Hollandalı yediemin hizmetleri şirketi (trust company) olacaktır Şirket in yönetim kurulu, Genel Kurul tarafından aşağıda belirtilen şekilde atanan iki A Üyesi ile iki B Üyesinden ibaret toplam dört Üyelik Denetleyici Kurul ( Kurul ) tarafından d enetlenecektir. Sözleşmenin kurul k ararlarını ve karar nisaplarını düzenleyen 7. maddesinde ise aşağıdaki hükme yer verilmektedir: Kurul un toplantı nisabı, dört üyeden üçünün hazır bulunması olup, kararlar, en az bir A üyesinin olumlu oy ve bir B üyesin in olumlu oy kullanması şartıyla salt çoğunlukla alınır. 250 Diğer yandan hissedarlar sözleşmesinin 9. maddesine göre; 09-60/1477-393 7 Genel Kurul toplantılarının toplantı ve karar nisabı, A Grubu Hissedarlarının ve B Grubu Hissedarlarının çoğunluğu dahil, toplam sermaye s ahiplerinin çoğunluğu olacaktır. Yukarıda yer verilen hükümlerden, Şirketin (IAS) Genel Kurul tarafından atanan bir yönetim hizmetleri şirketi (trust company) tarafından yönetileceği, IAS nin ise Türkiye deki faaliyetlerinin Üst Yönetim Grubu olarak adlan dırılan A ve B grubu hisse sahiplerinin ortaklaşa belirleyeceği bir örgütlenme ile idare edeceği, IAS yi denetleyecek Kurul olarak adlandırılan birimin ise A ve B gruplarından eşit sayıda temsilci ile oluşturulacağı ve karar nisaplarının da A ve B grubu hissedarların ortak 260 kontrolünü teşkil edecek şekilde oluşturulduğu anlaşılmıştır. H.3.1.2. Bağımsız Bir İktisadi Varlık Olması (Tam İşlevsellik) Ortak girişim, bağımsız bir teşebbüsün işlevlerini, devamlılık arz edecek şekilde yerine getirmeli ve günlük iş leri sürdürebilecek finansal, personel ve varlıkları da kapsayan kaynaklara ulaşma amacını taşıyan bir yönetime sahip olmalıdır. Bu gereklilik ortak girişimin, aynı pazarda faaliyet gösteren diğer firmaların normal şartlar altında yerine getirdikleri işlev leri yerine getirebilmesi anlamına gelmektedir. Bildirim konusu işlem ile yeni bir şirket oluşturulmamakta, hisse devri yoluyla IAS nin kontrolünde European Security Investment ın yönetime katılması sağlanarak değişiklik yaratılmaktadır . Bu nedenle, halih azırda ilgili pazarda faaliyet 270 göstermekte olan devre konu teşebbüsün kendi yönetim kurulu ile birlikte şirketin günlük işlerini yürüten bir yönetime ve gerekli diğer maddi ve gayri maddi varlıklara sahip olduğu görülmektedir . Bu açıklamalar çerçevesinde I AS nin bağımsız bir iktisadi varlık vasfını taşıdığı anlaşılmaktadır. H.3.1.3. Rekabeti Sınırlayıcı Amaç ve Etkinin Olmaması Bildirim formunda yer alan bilgilerden, IAS nin halihazırda Pronet A.Ş. deki hissedarlığı dışında Türkiye de ilgili ürün pazarı nda herhangi bir faaliyette bulunmadığı ve devralan taraf olan European Security Investment ın ve bu şirketi kontrol eden diğer teşebbüslerin, Türkiye de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyetleri bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bildirime konu i şlem, tem el itibariyle 280 yatırımcı konumundaki bir grubun, faaliyetlerini hali hazırda kendisi sürdürmekte olan bir teşebbüsün kontrolüne ortak olmasından ibaret olduğundan devralma nedeniyle herhangi bir rekabeti sınırlayıcı amaç veya etkinin doğması beklenmemektedi r. Mevcut bulgular ışığında söz konusu ortak girişimin Tebliğ in 2. maddesi (c) bendi kapsamında bir birleşme /devralma işlemi olduğu anlaşılmıştır . H.3.2. İşlemin 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Bildirime Tabi Olması 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi "Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde 290 ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyas anın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon TL yi aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur" hükmü ile hangi tür birleşme ya da devir işlemlerinin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğunu belirlemekt edir. Bildirim formunda, Türkiye deki tüm elektronik güvenlik sistemleri pazarı göz önüne alındığında Pronet Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti . nin toplam pazar payının yaklaşık %5 olduğu tahmin edilmektedir. Buna ek olarak, elektronik güvenlik sistemleri 09-60/1477-393 8 pazar ının alt segmenti sayılabilecek alarm sistemleri ve bunların alarm haber alma merkezinden izlenmesi konusunda Pronet Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti . nin toplamda yaklaşık %( .)-%( .) arasında bir pazar payına sahip olabileceği nin 300 tahmin edildiği ifade edilmi ştir. Diğer yandan, 31.12.2008 tarihinde sona eren mali yıl itibarıyla Pronet Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti . tarafından elde edilen toplam net ciro tutarı ( .) TL dir. Bu çerçevede devredilen tarafın bir iştiraki konumunda olan teşebbüsün Tebliğ de öngörü len ciro eşiğini aşması nedeniyle işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bildirime tabi olduğu sonucuna varılmıştır. H.3.3. İşlemin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirilmesi IAS, halihazırda Pronet A.Ş. deki hissedarlığı dışında Türki ye de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyette bulunmadığı gibi devralan taraf olan European 310 Security Investment ın ve bu şirketi kontrol eden diğer teşebbüslerin de Türkiye de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyetleri bulunmamaktadır. İşlem net icesinde sadece bir kontrol değişikliği olacak, piyasada herhangi bir yoğunlaşma artışı gerçekleşmeyecektir. Bu nedenle işlem sonrasında hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi söz konusu olmayacağı ndan söz konusu işleme Kanun un 7. maddesi kapsamında izin verilmesinde herhangi bir sakınca görülmemektedir. H.3.4. İşlemin Yan Sınırlamalar Açısından Değerlendirilmesi Hissedarlar s özleşmesinin 18. maddesinde işlem taraflarına ortak girişim süresince ve ortak kontrolünün sona ermes inden sonraki iki yıl boyunca rekabet etmeme 320 yükümlüğü getirildiği görülmektedir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğun laşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar s özleşmesinin 18. maddesi aşağıdaki gibi düzenlenmiştir: ( .) üyeler inden her biri, (i) ilgili ( .) üyesinin Şirkette doğrudan veya dolaylı ortaklık payı kalmamasını ya da (ii) her iki Yatırımcının da Hissedar olmaktan çıkmasını müteakiben (hangisi daha erken vuku bulursa) iki (2) yıl 330 sonrasına kadar Şirket ve/veya Prone t İştiraklerinin faaliyetleri veya operasyonları ile doğrudan veya dolaylı olarak rekabet etmemeyi kabul ve taahhüt eder. Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacı nın yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmaların ın, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Dosya konusu işlem bakımından taraflara getirilen rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli 340 oldukla rı görülmektedir . Buna ek olarak, getirilen rekabet yasağı, sadece işlem taraflarına yönelik bir yükümlülük içermesi nedeniyle bahsedilen kriterden sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma kriterini sağlamaktadır. Orantılılık kriteri 09-60/1477-393 9 açısından da söz konusu hükme ilişkin düzenleme gerektirecek bir durum olduğu anlaşılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Ku rulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun 350 maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.