Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -4-047 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-37/524 -232 Karar Tarihi : 13.08.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Ahmet ALGAN , Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: İmren KOL, Elif Nurdan ŞARBAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Post 206 Beteiligungs GmbH Temsilcileri: Av. Zümrüt ESIN, Av. Hakan ÖZGÖKÇEN, Av. G. Ceren SEYMENOĞLU Ebulula Mardin Cad. Gül Sok. No: 2 Maya Par
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -4-047 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-37/524 -232 Karar Tarihi : 13.08.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Ahmet ALGAN , Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: İmren KOL, Elif Nurdan ŞARBAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Post 206 Beteiligungs GmbH Temsilcileri: Av. Zümrüt ESIN, Av. Hakan ÖZGÖKÇEN, Av. G. Ceren SEYMENOĞLU Ebulula Mardin Cad. Gül Sok. No: 2 Maya Park Tower 2 34335 Akatlar Beşiktaş/ İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Aras Kargo Yurt İçi Yurt Dışı Taşımacılık A.Ş.'nin tek kontrolünün Österreichische Post AG'nin iştiraki olan Post 206 Beteiligungs GmbH tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 23.06.2020 tarih ve 6213 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 02.07.2020 tarih ve 2020 -4-047/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 09.07.2020 tarihli Rekabet Kurul u (Kurul) toplantısında görüşülmüş ve dosya konusunun ek çalışma yapılmak üzere Kurul gündeminde incelemeye alınmasına karar verilmiştir. (3) Anılan karar çerçevesinde hazırlanan 11.08.2020 tarih ve 2020 -4-047/BN -01 sayılı Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır. (4) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (5) Başvuruda, Aras Kargo Yurt İçi Yurt Dışı Taşımacılık A .Ş.'nin (ARAS) hisselerinin %55 inin Österreichische Post AG'nin (ÖPAG) tamamına sahip olduğu bir iştiraki olan Post 206 Beteiligungs GmbH (POST 206 ) tarafından Evrim Zühal ARAS , Barış Baran ARAS ve Meral ARAS 'tan (ARAS AİLESİ) devralınması işlemine izin verilmesi talep edilm iştir. (6) POST 206 nın sırasıyla Barış Baran ARAS ile 16 .06.2020 tarihinde, Meral ARAS ve Evrim Zühal ARAS ile 12 .05.2020 tarihinde imzaladığı Hisse Satım ve Alım Sözleşmeleri ve yine POST 206 ile Baran ARAS arasında 16 .06.2020 tarihinde imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi işlemin temelini oluşturmaktadır. Söz konusu sözleşmeler ile ARAS AİLESİ ve POST 206 nın ortak kontrolünde olan ARAS ın tek kontrolü POST 206 tarafından devralınacaktır. ARAS ın işlem öncesi ve işlem sonrası hissedarlık yapısına aşağıdaki tablo da yer verilmiştir: 20-37/524 -232 2/3 Tablo -1: ARAS ın İşlem Öncesi ve İşlem Sonrası Hissedarlık Yapısı Hissedar İşlem Öncesi Hissedarlık Oranı (%) İşlem Sonrası Hissedarlık Oranı (%) POST 206 ( ..) ( ..) Barış Baran Aras ( ..) ( ..) Evrim Zühal Aras ( ..) ( ..) Meral Aras ( ..) ( ..) TOPLAM 100,00 100,00 Kaynak: Bildirim Formu (7) Kuruma yapılan 02.05.2017 tarih li başvuru da ARAS hisselerinin %50'sinin aralarında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi ile sağlanan alım hakkı çerçevesinde POST 206 tarafından ARAS AİLESİ'nden devralınması işlemine izin verilmesi talebinde bulunulmuştur. Ancak Kurulun 09.08.2017 tarihli toplantısında, işlem tarafları arasında devam eden yargı süreci bulunduğundan Bildirim Formunun tam ve eksiksiz hale getiril memiş olduğu na ve bildirimin yargı süreci sonuçlandıktan sonra tamamlanmış kabul edilmesi gerektiği ne 17 -26/407 -M sayı ile karar verilmiştir. (8) Bildirim Formu ve cevabi yazılarda, işbu başvurudaki Hisse Alım Sözleşmeleri ve yeni Hissedarlar Sözleşmesi ile yapılması planlanan işlemin daha önceki bildirimden farklı bir işlem yapısı öngördüğü, işlem taraflarınca imzalanmış olan Hisse Satım Sözleşmeleri'nin geçerliliği konusunda bir uyuşmazlık bulunmadığı, daha önceki sürece ilişkin tahkim aşamasında olan uyu şmazlığın da söz konusu anlaşmalar yoluyla askıya alındığı ve işlemin gerçekleşmesi ile birlikte taraflar arasındaki tüm davalar bakımından sulh olunacağı ifadelerine yer verilmiştir . Taraflarca sunulan Usuli Karar ile 18 .06.2020 tarihinde hakem heyeti tarafından tahkim yargılamasının geçici olarak askıya alınmasına karar ver ildiği ve böylelikle Bildirim Formunda da belirtildiği üzere POST 206'nın tazminat talebine ilişkin işlemler de dahil olmak üzere tahkime ilişkin tüm işlemler ve süreler in durdurulduğu anlaşılmaktadır. (9) Mevcut durumda POST 206 ve ARAS AİLESİ, ARAS ın altı üyeden oluşan Yönetim Kurulu na üçer üye aday gösterme hakkına sahiptir ve ayrıca bütçe ve iş planının onaylanması da dahil olmak üzere birtakım stratejik ticari kararların alınabilmesi için en az dört üyenin olumlu oyu gerektiğinden bu tür kararlar POST 206 ve ARAS AİLESİ tarafından atanmış en az birer üyenin katılımı olmaksızın alınamamaktadır. Dolayısıyla ARAS ın halihazırda ARAS AİLESİ ile POST206 nın ortak kontrolünde olduğu anlaşılm aktadır. İşlem sonrasında ise, Yönetim Kurulu en az dört üyeden oluşacak ve bu üyelerden biri Barış Baran ARAS tarafından, geriye kalan üyeler ise POST 206 tarafından gösterilen adaylar arasından atanacaktır. Yönetim Kurulu'nun bütçe ve iş planı gibi konul ar da dahil olmak üzere karar alması için ise basit çoğunluk yeterli olacaktır. Kontrol sağlayacak stratejik ticari kararların alınması bakımından Barış Baran ARAS tarafından atanan üyenin olumlu oyuna ihtiyaç olmadığı anlaşıldığından, ARAS ın işlem sonras ında POST 206'nın tek kontrolüne geçeceği anlaşılmaktadır. (10) Bu çerçevede, bildirim konusu işlem 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralmadır. Ayrıca, tarafların cirolarının anılan Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasın ın (a) bendinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır. (11) Bildirim Formunda yer verilen bilgiler e göre ARAS , Türkiye de kargo taşımacılığı faaliyetlerinde bulunmak ta, ÖPAG ise Türkiye'de sadece POST 206 nın ARAS ta sahip olduğu hisseler aracılığıyla posta gönderim hizmeti faaliyeti yürütmekte dir. Bu nedenle, kargo hizmetleri pazarın da işlem sonrasında herhangi bir yoğunlaşma artışı gerçekleşmeyecek tir. 20-37/524 -232 3/3 (12) Öte yandan, 6475 sayılı Posta Hizmetleri Kanunu nun 18. maddesinin Rekabet Kurulu, posta sektörüne ilişkin olarak yapacağı inceleme ve tetkiklerde, birleşme ve devralmalara ilişkin olarak vereceği kararlar da dâhil olmak üzere posta sektörüne ilişkin olarak vereceği kararlarda, Kurumun görüşünü ve Kurumun yapmış olduğu düzenleyici işlemleri dikkate alır. şeklindeki ikinci fıkrası uyarınca, söz konusu devralma işlemine ilişkin olarak Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumundan (BTK) görüş talep edilmiştir. BTK nın ceva bi yazı sında, söz konusu hisse devri neticesinde, sektörde mevcut rekabet şartlarında, pazar gösterge ve yapısında önemli bir etkinin doğmayacağı hususuna yer verilmiştir. (13) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde , bildirime konu işlem in, devralan POST 206 nın Türkiye coğrafi pazarında devre konu teşebbüsteki mevcut ortaklığı dışında doğrudan ya da dolaylı herhangi bir faaliyetinin söz konusu olmaması ve anılan işlemin ortak kontrolden tek kontrole geçiş sağlayacak bir işlemden ibaret olmas ı nedeniyle, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında pazarda ki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere , OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.