Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -1-43 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 19-28/425-190 Karar Tarihi : 07.08.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.) Üyeler : Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Bilge YILMAZ, Öykü SARIASLAN, Ömer Mert AKÇİL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - JFE Chemical Corporation Temsilcileri: Av. Deniz ÖZKAN, Av. Gamze BORAN, Av. M. Togan TURAN Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 Masla
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -1-43 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 19-28/425-190 Karar Tarihi : 07.08.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.) Üyeler : Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Bilge YILMAZ, Öykü SARIASLAN, Ömer Mert AKÇİL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - JFE Chemical Corporation Temsilcileri: Av. Deniz ÖZKAN, Av. Gamze BORAN, Av. M. Togan TURAN Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 Maslak/ İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: JFE Chemical Corporation ve Baowu Carbon Materials & Technology Corporation tarafından bir ortak girişim kurulması işlemi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 04.07.2019 tarih ve 4389 sayı ile giren ve en son 23.07.2019 tarih, 4804 sayılı yazıyla tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 01.08.2019 tarih ve 2019 -1-43/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili rapor da, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuru ; JFE Chemical Corporation (JFEC), Baowu Carbon Materials & Technology Corporation (BAOWU CARBON) ve Xinghe County Tianhe Carbon Corporati on (TIANHE) arasında lityum -iyon bataryalarda kullanılan grafit anot materyalinin üretim ve satışında Türkiye dışında faaliyet gösterecek bir ortak girişim (OG) kurulmasına ilişkindir. (5) Yapılan bildirimde kurulacak OG de (Wuhai Baojie New Energy Materials C o., Ltd. ) JFEC nin % ( ..) , BAOWU CARBON un % ( ..) ve TIANHE nin % ( ..) hisseye sahip olacakları; bununla birlikte OG nin, JFEC ve BAOWU CARBON tarafından ortak kontrol edileceği, TIANHE nın ise OG üzerinde herhangi bir kontrol hakkına sahip olmayacağı ifad e edilmektedir. (6) Bildirim konusu işlemin temelini Mayıs 2019 tarihinde BAOWU CARBON, JFEC ve TIANHE arasında imzalanan Ortak Girişim Sözleşmesi oluşturmaktadır. Söz konusu sözleşmeye göre yeni kurulacak olan OG, suni grafit anot ve diğer karbon materyal yan ürünleri, teknoloji transferi, teknik servisleri, teknik danışmanlık, kendi geliştirdiği ürünlerin üretimi ve satışı, ürünlerin işlenmesi, depolama, ilgili ürün ve teknolojilerin ihracat -ithalat komisyonculuğu alanlarında Çin de faaliyette bulunacak olup, Türkiye de herhangi bir pazarda faaliyet göstermeyecektir. Diğer taraftan dosyadaki bilgilerde OG nin ileride Kore ve Japonya pazarlarına girmesi nin mümkün olduğu belirtilmektedir. (7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devral malar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü 19-28/425 -190 2/4 çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağıms ız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. (8) i) Ortak kontrolün bulunması: Taraflar arasındaki Ortak Girişim Sözleşmesi uyarınca OG nin yönetim kurulu ( ..) üyeden oluşmakta olup, üyelerin ( ..) OG nin % ( ..) payına sahip BAOWU CARBON tarafından, diğer ( ..) ise OG nin % ( ..) payına sahip JFEC tarafından atanacaktır. OG nin paylarının % ( ..) unu elinde bulunduran TIANHE nın ise yönetim kurulunda yeri bulunmamaktadır. Söz konusu sözleşmenin 23/12 maddesine göre ( ..) şartı gerektiğinden, stratejik kararların en az ( ..) üyenin olumlu oyu ile alınabileceği anlaşılmaktadır. Dolayısıyla yönetim kurulundaki ( ..) üyeyi atama hakkı bulunan BAOWU CARBON ve ( ..) üyeyi atama hakkı bulunan JFEC, söz konus u kararları birbirlerinden bağımsız olarak alamamaktadır. Bu bağlamda OG nin JFEC ve BAOWU CARBON tarafında n ortak kontrol edileceği anlaşılmaktadır. (9) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: Planlanan işlem sonucu kurulacak olan OG nin karar alma ve yönetim, yürütme teşkilatı temel sözleşmelerle belirlenmiştir. BAOWU CARBON, JFEC ve TIANHE arasındaki Ortak Girişim Sözleşmesi ne göre, OG faaliyetlerinde özerk ve bağımsız olacak, tamamıyla ayrı bir iktisadi varlık teşkil edecek ve pay sahiplerinden bağı msız olarak ticari stratejisini belirleyebilecektir. OG, BAWOU CARBON ve JFEC nin borçlarına halef olmayacak olup BAOWU CARBON ve JFEC de OG nin borçlarından sorumlu olmayacaktır. Taraflarca, JFEC ve TIANHE nın OG ile herhangi bir satın alım ilişkisi bulun mayacağı , ancak OG nin ilk fazında1 lityum -iyon bataryalar için grafit anot materyal üretiminin hammaddelerinden biri olan iğne kokunun BAOWU CARBON dan tedarik edileceği ifade edilmektedir . Söz konusu durumun OG nin tam işlevsellik niteliğini etkilemeyece ği, zira lityum -iyon bataryalar için grafit anot materyal üretimi için gerekli diğer ana hammaddelerin (düşük sülfürlü porekok, kok kömürü ve yüksek sülfürlü porekok) üçüncü kişilerden tedarik edileceği belirtilmektedir. Bu bağlamda , bildirime konu işlem kapsamındaki OG tam işlevsel bir ortak girişim olarak nitelendiril mektedir . (10) Sonuç itibarıyla başvuru konusu işlemin, 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının s öz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir. (11) Dosyadaki bilgilere göre, JFE Holdings in (JFE) %100 iştiraki durumundaki JFE Steel Corporation un %100 iştiraki olan ve merke zi Japonya da bulunan JFEC, kimyasal ve inorganik maddelerin araştırma, geliştirme, imalat ve dağıtımı faaliyetlerini Japonya, Çin ve Tayland da yürütmektedir . JFEC nin Türkiye de doğrudan herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Ancak, JFEC Türkiye dışında, OG nin ana faaliyet alanı olacak olan lityum -iyon bataryalarda kullanılan grafit anot materyalinin üretimi ve satışında faaliyette bulunmaktadır. JFE ise payları Tokyo Borsası, Osaka Teminat Borsası ve Nagoya Borsası na kote edilmiş ve merkezi Tokyo da bulunan bir Japon sermaye şirketidir. JFE, küresel çapta, tüm iştirakleri ve bağlı şirketleri için stratejik planlama, risk yönetimi, sorumluluğu ve kurumsal iletişim faaliyetlerinde bulunmakta olup , Türkiye de JFE Steel Corporation aracılığı ile karbon çeliği, soğuk haddeli paslanmaz çelik ve tanecikleri yönlendirilmiş elektrik çeliği sacları üretiminde faaliyet 1 OG projesi nin iki faza bölün düğü, i kinci fazın 2021 yılından önce başlamayacağ ı ve detaylı bilginin mevcut olmadığı ifade edilmektedir. 19-28/425 -190 3/4 göstermekte ve ayrıca distribütörleri vasıtası ile Türkiye den gelir elde etmekte dir. Ancak dosyadaki bilgilerde ilgili pazardaki pa yının oldukça düşük olduğu ifade edilmektedir . (12) Diğer taraftan Baosteel Group Company ve Wuhan Iron & Steel Group Corparation un 2016 yılında birleşmesi ile kurulan ve paylarının tamamı Çin Halk Cumhuriyeti Devleti ne ait olan China Baowu Iron and Steel Gr oup Co., Ltd nin (BAOWU) bağlı bir şirketi olan BAOWU CARBON ve iştirakleri , yurtdışında kimyasal hammaddelerin üretim i ve satışı, kimyasallar alanında teknoloji geliştirme, teknoloji transferi, teknoloji danışmanlığı ve hizmetleri, grafit ve yeni karbon m ateryaller, karbon fiber, özel karbon ürünler, yüksek saflıkta grafit ürünler, karbon kompozit materyaller, polyester materyaller, endüstriyel atık su arıtma projesi, genel mekanik ekipman ve yedek parçaların işlenmesi, bakımı -satışı alanlarında ve kömür k imya endüstrisinde faaliyet göstermekte olup , lityum -iyon bataryalarda kullanılan grafit anot materyalinin üretiminde hammadde olarak kullanılan iğne kok unun üretimi ile de iştigal etmektedir. BAOWU CARBON un Türkiye de doğrudan herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. BAOWU ise, karbon çeliği, paslanmaz çelik ve özel çelik üretim faaliyetlerinde bulunmakta olup , üretmiş olduğu ürünleri otomobil, ev aletleri, petrokimya, makine, enerji taşımacılığı, metal ürünleri ve uzay, nükleer enerji ve elektronik endüst rilerinde kullanılmak üzere satmaktadır. BAOWU, Türkiye de iştirakleri olan Bashan Iron & Steel Co., Ltd., Baosteel Engineering & Technology Group Co., Ltd., Wugang Group Co. , Ltd. ve Baosteel Metal Co., Ltd. aracılığı ile çelik ve çelik ile ilgili ürünler in satışı ve çelik işlemeciliği alanlarında faaliyette bulunmakta dır. BAOWU nun sıcak daldırma usulü ile galvanizlenmiş çelik saclardaki pazar payı yaklaşık % ( ..) ; yönlendirilmemiş elektrik çeliği saclarındaki pazar payı ise yaklaşık olarak % ( ..) arasınd adır. JFE nin Türkiye cirosu, dünya çapındaki cirosunun % ( ..) inden azına tekabül etmektedir. Bu kapsamda ilgili pazardaki payının göz ardı edilebilecek düzeyde olduğu anlaşılmaktadır . (13) Öte yandan , ortak girişim üzerinde herhangi bir kontrol yetkisi olmaya cak olan TIANHE ise genel olarak grafite derin işleme ürünlerin üretiminde faaliyet göstermekte olup , bu ürünler yalnızca Çin'deki yerel pazarlarda satılmaktadır ve TIANHE ın Türkiye'de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadı r. (14) Yukarıdaki bilgiler doğrultu sunda, tarafların küresel pazarda lityum iyon bataryalarda kullanılacak grafit anot materyal üretimi ve satışına yönelik faaliyetlerinin yatay olarak; iğne kok faaliyetleri (üst pazar) ile OG nin grafit anot materyal faaliyetlerinin (alt pazar) ise yine dike y olarak örtüştüğü görülmektedir. Bununla birlikte tarafların bahsi geçen pazarlarda Türkiye de faaliyetleri bulunmaması nedeniyle bu tür bir örtüşme ülkemiz bakımından söz konusu değildir. Öte yandan, OG ye konu tarafların iştiraki olduğu ana grupların Tü rkiye de çelik saclar ( hot-dip galvanized steel sheet ) ve yönlendirilmemiş elektrik çeliği sacları ( non-oriented electrical steel sheet ) pazar larına yönelik örtüşen faaliyetleri bulunmak ta olup, ilgili pazarlardaki paylarının oldukça küçük olduğu başvuru s ahibi tarafından ifade edilmektedir. Bununla birlikte OG nin Türkiye de söz konusu pazarda faaliyetinin bulunmaması nedeniyle Türkiye de yatay veya dikey herhangi bir örtüşme meydana gelmeyeceği değerlendirilmektedir. (15) Yapılan bu inceleme ve değerlendirmele r neticesinde, bildirime konu işlem ile 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatin e varılmıştır. 19-28/425 -190 4/4 H. SONUÇ (16) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkın da Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işle me izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.