Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -2-72 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 11-22/382 -119 Karar Tarihi : 07.04.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER: Ekrem SOLMAZ, Nimet KAVAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Asia Debt Management Hong Kong Limited (ADM) Temsilcisi: Av. Gamz e Ç
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -2-72 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 11-22/382 -119 Karar Tarihi : 07.04.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER: Ekrem SOLMAZ, Nimet KAVAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Asia Debt Management Hong Kong Limited (ADM) Temsilcisi: Av. Gamz e ÇİĞDEMTEK İN Yıldırım Oğuz Göker Cad. Maya Plaza Kat: 4 Akatlar -Beşiktaş /İstanbul D. TARAFLAR : - Asia Debt Management Hong Kong Limited 20 1008 ICBC Tower, 3 Garden Road Central Hong Kong - PGGM Private Equity Fund 2011 (PGGM) PO Box 117, NL -3700 AC, Zeist, HOLLANDA - International Finance Corporation (IFC) Büyükdere Cad. No: 185 Kanyon Ofis Bloğu Kat 10 34394 Levent / İstanbul - Daruma Fina nsal Danışmanlık Hizmetleri A.Ş. Büyükdere Cad., Maya Akar Centre, No:100, Kat 27, 34394 Esentepe/İstanbul - Azmi OFLUOĞLU 30 Alman Hastanesi Sıras elviler Cad. No: 119 80060 Taksim/İstanbul - İstemi H. GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - Can GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - İlhan Feyzi GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - Noyan K. GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - İlter H. GÜREL 40 Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - İlgi H. GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - Kazım İ. GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - Mehmet GÜ REL KAPANİ Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir 11-22/382 -119 2 - Rebap GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - İlona GÜREL 50 Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - İstemi K. GÜREL Sunel TTAŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - İlsen Ş. GÜREL Sunel TT AŞ Pınar Cad. No:89 Pı narbaş ı/İzmir - Funda Ş. SALEH 12 Hove Park Road, Hove, BN3 6LA East Sussex İNGİLTERE - Kütaş Tarım Ürünleri Dış Tic. ve San. A.Ş. Zeytinlik Caddesi No.57 Yenişehir/İzmir - Alev OFLUOĞLU 60 Alman Hastanesi Sıraselviler Cad. No: 119 80060 Taksim/İstanbul - Ali Nihat OFLUOĞLU Alman Hastanesi Sıraselviler Cad. No: 119 80060 Taksim/İstanbul - Hasan Vedat OFLUOĞLU Alman Hastanesi Sıraselviler Cad. No: 119 80060 Taksim/İstanbul - Aslı OFLUOĞLU Alman Hastanesi Sıraselv iler Cad. No: 119 80060 Taksim/İstanbul E. DOSYA KONUSU: Universal Hospital Group'un ADM, PGGM, IFC ve Ofluoğlu Ailesi ortak kontrolüne geçmesine ve Ege Sağlık Tesisleri ve Eğitim Müesseseleri A.Ş.'nin %82,9 oranındaki hissesinin Universal Hospital Group'a devri işlemlerine 70 izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.02.2011 tarih ve 1254 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 29.03.2011 tarih ve 2383 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanu n ve 2010 /4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 01.04.2011 tarih ve 2011 -2-72/ Öİ-11-373.ESO sayılı Ön İnceleme Raporu, 04.04.2011 tarih ve REK.0.06.00.00 -120.01.05/179 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11 -22 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili rapor da; bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı R ekabet 80 Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu; söz konusu işlemin 4054 sayılı "Rekabetin Korunması Hakkında Kanun"un 7. maddesi anlamında h akim durum yaratan veya mevcut bir h akim du rumu güçlendiren ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, dolayısıyla işleme izin verilmesi nde sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Kapsamı Bildirim kon usu işlemlerden birincisi, Ofluoğlu Ailesi nin kontrolünde olan Universal Hospital Group (UHG ) un ortak kontrolünün Ofluoğlu Ailesi ile birlikte ADM, IFC ve PGGM 90 tarafından devralınmasına ilişkindir1. Ayrıca birinci işlem kapsamında Azmi OFLUOĞLU ve Alev O FLUOĞLU na ait Ege Sağlık Tesisleri ve Eğitim Müesseseleri A.Ş. (Ege Sağlık) 1 ADM Konsorsiyumu / Universal Hospital Grubu Nihai Mutabakat Zaptı, ADM, PGGM, Ofluoğlu Ailesi ve Daruma arasında düzenlenmiştir. Daha sonra ADM ve PGGM den oluşan ADM Konsorsiyumu na Konsorsiyum Ortaklık Sözleş mesi ile IFC de dahil edilmiştir. 11-22/382 -119 3 hisselerinin %42,95 i UHG Holdco tarafından devralınacaktır. Bildirim konusu işlemlerden ikincisi, Ege Sağlık hisselerinin %39,95 ine sahip olan Gürel Ailesi, Funda Ş. SALEH ve Kütaş Tarım Ürünleri Dış Tic. ve San. A.Ş . (Kütaş) ile Azmi OFLUOĞLU arasında yapılmış Anonim Şirket Hisse Devri ve İbra Sözleşmesi uyarınca söz konusu hisseler Azmi OFLUOĞLU tarafından devralınacak ve daha sonra söz konusu hisseler UHG Holdco ya devredile cektir. Yukarıda belirtilen iki işlem sonrasında UHG Holdco , Ege Sağlık hisselerinin %82,9 unu kontrol edecektir. Bu iki işlemin birbirini takiben yapılacak olmaları, Ege Sağlık ın %39,95 oranındaki hisse 100 satışına ilişkin bedelin ADM, IFC ve PGGM tarafında n sağlanan sermaye fonu ile karşılanacak olması nedenleriyle, bu işlemlerin 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. maddesinin 4. fıkrası uyarınca, tek bir işlem olarak değerlendirilmesi gerektiğ i kanaatine varılmıştır . Bildirim kapsamında gerçekleştirilecek işlemlere aşağıda yer verilmiştir: - İlk aşamada Ofluoğlu Ailesi nin üyelerine ait UHG Grubu şirketlerinin tüm hisseleri yine Ofluoğlu Ailesi tarafından kontrol edilecek UHG Holdco ya devredil erek UHG Grubu şirketleri tek bir holding şirketi altında toplanacaktır. - Hollanda da bildirim konusu işlemin gerçekleştirilmesine yönelik olarak hisselerinin %50 sine ADM, %33 üne PGGM ve %17 sine IFC nin sahip olacağı ADM 110 Konsorsiyum SPV (Special Purpose Vehicle) kurulacaktır. - ADM Konsorsiyum SPV (%51) ile Ofluoğlu Ailesi (Ofluoğlu SPV) (%49) tarafından Hollanda da ADM SPV kurulacaktır . - ADM SPV (%51) , Ofluoğlu SPV (%45) ve Daruma (%4) tarafından Dutch Holdco kurulacak tır. - Dutch Holdco UHG Holdco nun hissel erinin %99,9 una , Azmi Ofluoğlu ise %0,001 ine sahip olacaktır. - Nihai yapıda UHG Holdco da; ADM, PGGM ve IFC birlikte dolaylı olarak %26, Ofluoğlu Ailesi %70 ve Daruma %4 oranında dolaylı paya sahip olacaktır. İşlem kapsamında, Ofluoğlu Ailesi ne ait olan , Bodrum Universal Hastanesi ve henüz 120 faaliyet göstermeyen Bursa Universal Hastanesi de bulunmaktadır. Söz konusu hastaneler, UHG Grubu içerisinde bulunmayan As Bodrum Özel Sağlık Hiz. İşl. Ltd. Şti. (As Bodrum) tarafından işletilmektedir. Söz konusu hasta nelerin işletilmesi yetkisini sağlayan sözleşmelerin UHG Grubu nun kontrolündeki bir şirkete devredilmesi planlanmaktadır. 2 H.2.Taraflar H.2.1. Devralanlar H.2.1.1. ADM ADM, Hong Kong merkezli, ekonomik sıkıntı çeken şirketlerin rehabilitasyonu alanında danışmanlık faaliyetinde bulunmakta olan bir yatırım şirketidir. ADM, Universal Hastane 130 2 Mutabakat Zaptı uyarınca, ADM, PGGM ve IFC nin, Ofluoğlu Ailesi ne ait ve işlem kapsamı dışında kala n, sağlık sektöründe faaliyet gösteren teşebbüsler üzerinde, işlem kapanışını takiben 180 gün içerisind e devralım hakla rı bulunmaktadır. Bu opsiyonun kullanılması halinde, söz konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bildirime tabi olup olmadığı değerlendirilerek, Rekabet Kurumu na ayrıca bir bildirim yap ılacağı belirtilmektedir. 11-22/382 -119 4 Grubu na yatırım yapan ADM CEECAT Recovery Fund LP ve ADM CEECAT Recovery Fund B LP, ADM Maculus Fund V LP ve ADM Galleus Fund II Limited isimli üç off -shore fonunun y atırım danışmanıdır ve bu fonların yatırım faaliyetlerinin günlük yönetimini sürdürmektedir. ADM nin %100 oranında hissesine sahip olduğu İstanbul Çorap Sanayi A.Ş. nin 2009 yılı cirosu ( .) TL dir. ADM, STFA Yatırım Holding A.Ş. nin %21,67 oranında his sesine sahiptir ve söz konusu şirketi Taşkent Ailesi ile ortak kontrol etmektedir. STFA Yatırım Holding A.Ş. nin 2009 yılı cirosu ( ...) TL dir. STFA Yatırım Holding A.Ş. nin %50 oranında hissedarlığı bulunan Sofra Yemek Üretim ve 140 Hizmet A.Ş. ni n 2010 yılı cirosu ( ...) TL dir. STFA Yatırım Holding A.Ş. nin %54 oranında hissedarlığı bulunan HMF Makine Servis Sanayi Ticaret A.Ş. nin 2010 yılı cirosu ( ..) TL dir. STFA Yatırım Holding A.Ş. nin %46,53 oranında hissedarlığı bulunan Energaz Gaz E lektrik Su Dağıtım A.Ş. nin 2010 yılı cirosu ( .) TL dir. Söz konusu teşebbüsler üzerinde STFA Yatırım Holding A.Ş. nin ortak kontrolü söz konusu olduğu için ADM bakımından bu rakamın dörtte biri dikkate alınmaktadır. STFA Yatırım Holding A.Ş. nin %85,19 oranında hissedarlığı bulunan STFA İnşaat A.Ş. nin 2010 yılı cirosu ( ..) TL dir. Bu teşebbüs üzerinde STFA Yatırım Holding A.Ş. tek başına kontrol sahibi olduğundan, ADM bakımından söz konusu rakamın yarısı dikkate alınmaktadır. 150 Yukarıda yer verilen bi lgiler çerçevesinde 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında ADM nin Türkiye deki cirosu ( ...) TL dir. ADM nin Türkiye de sağlık sektöründe herhangi bir faaliyeti ya da sermaye yatırımı bulunmamaktadır. H.2.1.2. PGGM PGGM, Hollanda da sağlık ve sosyal çalışma s ektöründe gelir koruması sağlayan bir varlık yöneticisi olarak faaliyet göstermektedir. PGGM Vermogensbeheer B.V. tarafından yönetilmektedir. Söz konusu fon, birden çok Hollandalı emeklilik fonunu kapsamaktadır. PGGM, UHG Holdco şirketlerindeki hissedarlık yapısının oluşumun da dolaylı pay sahibi olacaktır. PGGM nin Türkiye pazarından elde ettiği herhangi bir geliri bulun mamaktadır. H.2.1.3. IFC 160 Dünya Bankası Grubu nun üyesi olan IFC, 1956 yılında gelişmekte olan ülkelerde özel sektör yatırımlarını artırmak ve yoksulluğu azaltıp, yaşam standartlarını iyileştirmek üzere kurulmuştur. IFC nin amacı üye ülkelerde üretken girişimciliği artırarak ve etkin sermaye piyasalarını hâkim kılarak ekonomik kalkınmayı sağlamaktır. IFC nin Türkiye deki cirosu 30 Haziran 200 9 ve 30 Haziran 2010 yılı arasında yaklaşık olarak ( ...) TL3 dir. IFC nin Türkiye de sağlık sektöründe herhangi bir faaliyeti ya da sermaye yatırımı bulunmamaktadır. H.2.1.4. Daruma 1998 yılında kurulan Daruma, Türkiye, Balkanlar ve Orta Asya daki özel ve halka açık piyasa işlemlerinde üst düzey ve orta düzey piyasa şirketlerine borç ve sermaye 170 finansmanı hizmetleri alanında uzmanlaşmış bağımsız bir kurumsal finansman şirketidir. 3 ( ..) ABD Doları T.C. Merkez Banka sı 30.06.2009 ve 30.06.2010 tarihleri ortalama dolar alış kuru kullanılarak TL ye çevrilmiştir. 11-22/382 -119 5 İşlem sonrasında Daruma, UHG Holdco nun hisselerinin %4 üne sahip olacak v e UHG Holdco üzerinde herhangi bir kontrol yetkisi elde etmeyecektir. H.2.2. Devre konu/O rtak girişime konu şirketler H.2.2.1. UHG UHG, mevcut durumda Azmi Ofluoğlu, Alev Ofluoğlu, Ali Nihat Ofluoğlu, Hasan Vedat Ofluoğlu ve Aslı Ofluoğlu (Ofluoğlu Aile si) tarafından sahip olunan ve kontrol edilen bir şirketler grubudur. UHG tarafından sahip olunan şirketler İstanbul Vatan Sağlık Hiz. A.Ş., Vatan Sağlık Kompleksi San. ve Tic. Ltd. Şti., Kadıköy Vatan Sağlık Kompleksi Ltd. Şti., Vatan Hastaneleri Sağlık Y atırım A.Ş., Universal Hospital Group Ltd. Şti., Güneydoğu 180 Anadolu Universal Sağlık Hiz. A.Ş., Ege Sağlık Tesisleri ve Eğitim Müesseseleri A.Ş. (Ofluoğlu Ailesi şirketin %42,95 ini elinde tutmaktadır) olup aşağıda sayılan hastanelerin sahibi ve işletmecis idirler: 1. Taksim Alman Hastanesi (İstanbul) 2. Çamlıca Alman Hastanesi (İstanbul) 3. Karabük Vatan Hastanesi 4. Bursa Vatan Hastanesi 5. Kadıköy Universal Hastanesi (İstanbul) 6. İstanbul Aksaray Vatan Hastanesi 7. Bursa UHG Hastanesi 190 8. Bodrum UHG Hastanesi (Muğla) 9. İtalyan Hastanesi (İstanbul) 10. Diyarbakır Alman Hastanesi 11. Adana Alman Hastanesi 12. Malatya Alman Hastanesi 13. Cizre Alman Hastanesi (Şırnak) 14. Konya Ereğli Alman Hastanesi 15. İzmir Ege Sağlık Hastanesi 16. Manisa Universal Hastanesi 17. Kuşadası Universal Hastanesi (Aydın) 200 18. Universal Hospital Tirana Yukarıda yer alan hastanelerden İtalyan Hastanesi dışındakiler genel sağlık hizmeti sunan hastanelerdir. İtalyan Hastanesi ise onkoloji konusunda uzmanlaşmış bir hastane olmakla birlikte genel sağlık hizmeti de sunmaktadır. UHG nin 2009 y ıl sonu itibariyle konsolide satış cirosu ( ..) TL dir. UHG Holdco nun mevcut ve işlem sonrasında oluşacak ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 1 : UHG Holdco Ortaklık Yapısı İşlem Öncesi İşlem Sonrası Hissedar Hisse Oranı (%) Hissedar Hisse Oranı (%) Azmi Ofluoğlu 90 Dutch Holdco 99,99 Alev Ofluoğlu 7 Azmi Ofluoğlu 0,01 Ali Nihat Ofluoğlu 1 Toplam 100 Hasan Vedat Ofluoğlu 1 Aslı Ofluoğlu 1 Toplam 100 H.2.2.2 . Ege Sağlık 1.000 in üzerinde hissedarı bulunan halka açık bir anonim şirket olan E ge Sağlık, İzmir 210 Ege Sağlık Hastanesi, Manisa Sağlık Hastanesi, Kuşadası Universal Hastanesi ile 11-22/382 -119 6 Universal Hospital Tiran ı kontrol etmektedir. Mevcut durumda Azmi Ofluoğlu ve Alev Ofluoğlu , Ege Sağlık ın hisselerinin %42,95 ine sahip olup, şirketi kontrol etmektedir. İkinci işlem kapsamında H. İstemi Gürel, Can Gürel, İlhan Feyzi Gürel, Noyan Gürel, İlter H. Gürel, İlgi F. Gürel, Kazım İ. Gürel, Mehmet Gürel Kapani, Rebap Gürel, Funda Ş. Saleh, İlona Gürel, İstemi K. Gürel, İlsen Ş. Gürel ve Kütaş a ait Eg e Sağlık ın %39,95 oranındaki hissesi Azmi Ofluoğlu tarafından devralınacaktır. Ege Sağlık ın İzmir Ege Sağlık Hastanesi nden 2010 yılında elde ettiği ciro yaklaşık ( ..) TL iken iştiraki olan Manisa Sağlık Hastanesi nden 2010 yılında yaklaşık ( ...) TL ciro elde etmiştir. 220 Ege Sağlık ın mevcut ve işlem sonrasında oluşacak ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 2 : Ege Sağlık Ortaklık Yapısı İşlem Öncesi İşlem Sonrası Hissedar Hisse Oranı (%) Hissedar Hisse Oranı (%) Azmi Ofluoğlu 22,9 UHG Holdco 82,9 Alev Ofluoğlu 19,9 Vefa Demirok 4,0 İlhan F. Gürel 12,7 Diğer 13,1 Rebap Gürel 4,1 Toplam 100 Vefa Demirok 4,0 Diğer 36,4 Toplam 100 H.2.3. Devreden ler: Ofluoğlu Ailesi, Gürel Ailesi, Funda Ş. Saleh ve Kütaş Azmi Ofluoğlu, Alev Ofluoğlu, Ali N ihat Ofluoğlu, Hasan Vedat Ofluoğlu, Aslı Ofluoğlu , UHG Grubu nun mevcut hissedarı olan gerçek kişilerdir. Ofluoğlu Ailesi nin sağlık sektöründe faaliyet gösteren ve bildirim konusu işlem kapsamında olmayan yatırımları mevcuttur. Söz konusu yatırımlar, gen el sağlık hizmeti veren İstanbul Merter Vatan Hastanesi, İstanbul Avcılar Vatan Hastanesi, Sakarya Vatan Hastanesi ve Edirne Keşan Vatan Hastanesi ile İstanbul ilinde faaliyet gösteren iki poliklinik ve bir diyaliz merkezidir. H. İstemi Gürel, Can Gürel, İ lhan Feyzi Gürel, Noyan Gürel, İlter H. Gürel, İlgi F. Gürel, 230 Kazım İ. Gürel, Mehmet Gürel Kapani, Rebap Gürel, Funda Ş. Saleh, İlona Gürel, İstemi K. Gürel, İlsen Ş. Gürel hisseleri devre konu olan Ege Sağlık ın hissedarı olan gerçek kişilerdir. 1980 yıl ında kurulan Kütaş, baharat üretimi işiyle ve bunun yanı sıra kekik, defne, Türk adaçayı ve Arnavutluk adaçayı işleme işiyle iştigal etmektedir. H.3. İlgili Pazar H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Devre konu hastaneler özel hastane niteliğindedir. Özel hastaneleri n faaliyetlerini konu alan Rekabet Kurulu nun 12.01.2011 tarih ve 11-03/40 -12 sayılı, 05.08 .2010 tarih ve 10 - 52/1006 -382 sayılı, 25.11.2009 tarih ve 09 -57/1392 -361 sayılı, 07.02.2008 tarih ve 08 - 240 12/125 -42 sayılı kararlarında ilgili ürün pazarının özel has tane işletmeciliği pazarı olarak tanımlandığı görülmektedir. Devre konu hastanelerden sadece İtalyan Hastanesi nin genel hastane hizmetleri ile birlikte onkoloji alanında uzm anlaşması, diğerlerinin genel hastane hizmetleri alanında faaliyet göstermeleri nedeniyle dosya kapsamında ilgili ürün pazarı özel hastane işletmeciliği pazarı olarak belirlenmiştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar Devre konu hastaneler İstanbul, Bursa, İzm ir, Karabük, Diyarbakır, Adana, Malatya, Cizre, Konya, Manisa, Muğla Bodrum, Aydın Kuşadası ve Tiran da faaliyet göstermektedir. 11-22/382 -119 7 Türkiye de hastaların başvuracakları özel sağlık kuruluşlarının seçiminde, diğer mal ve hizmetlerden farklı olarak, sunulan hiz metlerin fiyatından çok güvenilirliğini dikkate 250 aldıkları bilinmektedir. Uzmanlık gerektiren özel sağlık sorunları söz konusu olmadıkça sunulan hizmetlere erişim kolaylığı hastalar açısından önem arz etmektedir. Dolayısıyla hastalar çoğunlukla ikamet ettik leri il sınırı içindeki hastaneleri tercih etmektedirler. Bu bakımdan özel hastane işletmeciliği pazarına ilişkin coğrafi pazar genellikle devre konu hastane(ler)nin bulunduğu il sınırı olarak belirlenmektedir. Bununla birlikte, işlem sonrasında ortak kont role sahip olacak Ofluoğlu Ailesi nin devre konu olmayan ve özel hastane hizmetleri alanında faaliyet gösteren iştiraklerinden İstanbul da kurulu olan hastanelerin çoğunluğunun mevcut durumda faal olmadığının bildirilmesi, faaliyette olan Merter Vatan Hast anesi nin ve devre konu beş hastanenin İstanbul ilindeki pazar paylarının toplamda % ( ..)-( ..) civarında olması, ortak kontrolü devralacak ADM, PGGM 260 ve IFC nin İstanbul ilinde hastane işletmeciliği alanında faal olmaması, işlem neticesinde İstanbul da her hangi bir yoğunlaşma artışı yaşanmayacak olması gibi nedenlerle dosya konusu devralma işleminin değerlendirilmesi aşamasında İstanbul ili açısından pazarın daraltılmasına gerek olmadığı anlaşılmıştır . Devre konu diğer hastanelerin bulunduğu Bursa, İzmir, Karabük, Diyarbakır, Adana, Malatya, Cizre, Konya, Manisa, Muğla Bodrum, Aydın Kuşadası açısından ise herhangi bir örtüşme bulunmadığı ve Rekabet Kurulu nun 05.08.20010 tarih ve 10 -52/1006 -382 sayılı kararı da dikkate alınarak , dosya kapsamında ilgili coğr afi pazarlar ayrı ayrı İstanbul, Bursa, İzmir, Karabük, Diyarbakır, Adana, Malatya, Şırnak, Konya, Manisa, Muğla ve Aydın illeri olarak belirlenmiştir. 270 H.4. Değerlendirme H.4.1. İşlemin Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme 2010/4 sayılı Rekabet Kuru lu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (Tebliğ) 5. maddesinin 1. fıkrasına göre Kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde; a)İki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi ya da b) Bir veya daha fazla teşebbüsün ta mamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı olarak kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi ta rafından devralınması teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. 280 Bildirim konusu işlem, UHG Holdco nun kontrolünün ADM, PGGM, IFC ve Ofluoğlu Ailesi nin ortak kontrolüne geçmesine ve Gürel Ailesi, Funda Ş. Saleh ve Kütaş elinde bulunan Ege Sağlık ın %82,9 oranındaki hissesinin UHG Holdco ya devrine ilişkindir. Tebliğin 5. maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddeni n birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir. ifadeleri söz konusu bildirimde belirtilen ortak girişimin iki ana unsurunun varlığının değerlendirilmesini ger ekli kılmaktadır. Ortak kontrolün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak kurulması şeklindeki unsurlar aşağıda değerlendirilmiştir. 290 - Ortak Kontrol Mutabakat Zaptı nın Yönetim bölümünde, Dutch Holdco nun ve ADM SPV nin yöneti m kurulunun üç üyeden oluşacağı ve bu üyeliklerden ikisine ADM Konsorsiyumu tarafından, birisine ise Ofluoğlu Ailesi tarafından belirlenen kişilerin aday gösterileceği belirtilmektedir. Ofluoğlu Ailesi nin nitelikli oy çoğunluğu gerektiren kararlarda veto hakkı bulunmaktadır. 11-22/382 -119 8 Mutabakat Zaptı nda nitelikli oy çokluğu gerektiren kararlar arasında Dutch Holdco ve ADM SPV deki birleşme ve yeniden organizasyonlar, sermaye azaltmaları ve toplamda 25.000.000 Amerikan Doları nı aşan sermaye artırımları ve esas söz leşmenin değiştirilmesi sayılmaktadır. Benzer şekilde UHG Holdco nun yönetim kurulu nun 6 üyeden oluşacağı, bunlardan 300 dördü nün ADM Konsorsiyumu tarafından, ikisi nin ise Ofluoğlu Ailesi tarafından aday gösterileceği, Azmi OFLUOĞLU nun ya da onun atadığı kişi nin her zaman UHG Holdco nun ve iştiraklerinin yönetim kurulu başkanı olarak görev yapacağı ve hastaneleri işleten şirketlerde de aynı teşekkülün olacağı belirtilmektedir4. ADM, PGGM, IFC ve Ofluoğlu Ailesi nin, UHG Holdco nun yönetimine ilişkin olarak imz alayacakları hissedarlar sözleşmesinde, genel kurulda alınacak kararlar için UHG Holdco da karar nisabı %75 tir. UHG Holdco yönetim kurulu toplantıları için yönetim kurulunun en az 4 üyesinin hazır bulunması gerekli olacak ancak bu 4 üyeden biri nin, y öneti m kurulunun Ofluoğlu Ailesi ni temsil eden üyelerinden biri olması gerek ecektir. Yönetim kurulu toplantısının y önetim kurulunda Ofluoğlu Ailesi ni temsil eden üyenin hazır bulunmaması nedeniyle 310 düzenlenememesi halinde, sonraki yönetim kurulu topl antısında yönetim k urulunda Ofluoğlu Ailesi ni temsil eden üyenin hazır bulunması aranmayacaktır. Nitelikli çoğunluğun gerekli olduğu kararlar haricindeki tüm ka rarların alınması için yönetim k urulunun adi çoğunluğu gereklidir. Yönetim kurulu başkanının toplantılard a belirleyici oyu olmayacaktır. Nitelikli çoğunluk gerektiren kararlar , stratejik açıdan önemli olan kararlar olmakta, bu kararlarda yönetim kurulunun %75 oyçokluğu gerekmekte ve Ofluoğlu Ailesi tarafından atanan yönetim kurulu üyelerinin veto hakları bulu nmaktadır. ADM Konsorsiyumu na ait Konsorsiyum Ortaklık Sözleşmesi uyarınca ADM Konsorsiyumu nun yönetim organı olarak faaliyet gösterecek Müdürler Kurulu üç üyeden oluşacak ve PGGM, ADM ve IFC söz konusu kurula birer müdür atayacaktır. Müdürler 320 Kurulu nd a kararlar tüm müdürlerin oybirliği ile alınacaktır. Belirtilen karar alma mekanizması dikkate alındığında, ADM Konsorsiyumu nun PGGM, ADM ve IFC tarafından ortak kontrol edileceği görülmektedir. Dolayısıyla, UHG Holdco ve ADM Konsorsiyumu nun karar alma s üreçleri birlikte değerlendirildiğinde bildirim konusu işlem sonrasında UHG Holdco nun stratejik ticari kararları açısından ADM, PGGM, IFC ile Ofluoğlu Ailesi nin oybirliğine ihtiyaç duyulacaktır. Ayrıca işlem sonrasında hisselerinin %82,9 u UHG Holdco tar afından devralınacak Ege Sağlık açısından da belirtilen karar alma süreci söz konusu olacaktır. Bu bakımdan, işlem sonucunda ortaya çıkacak karar mekanizması doğrultusunda ortak kontrolün tesis edildiği ve dolayısıyla bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ 330 kapsamında bir ortak girişim işlemi olarak nitelendirilebilmesi için aranan koşullardan ortak kontrolün bulunması şartını taşıdığı anlaşılmaktadır. - Bağımsız Bir İktisadi Varlık Olması Unsurunun Değerlendirilmesi Ortak kontrol tesis edilmesi planl anan UHG nin kontrolündeki hastaneler, ilgili işlem sonucunda yeni kurulacak hastaneler olmayıp hâlihazırda ilgili pazarda kendi mali kaynakları, personel ve varlıkları ile faaliyet göstermektedir. Bu çerçevede söz konusu hastaneler in işlemin taraflarından ekonomik anlamda bağımsız olarak belirli bir süre ile sınırlı olmaksızın, kendi personeli ve kaynakları ile faaliyetlerini sürdürebileceği dolayısıyla öngörülen işlem ile ortak girişime dönüşecek olan UHG Holdco nun bağımsız bir iktisadi varlık olarak faa liyet gösterebileceği anlaşılmaktadır. 340 4 Dutch Holdco nun ve ADM SPV nin yönetim kurulu başkanı olup olmayacağının Hollanda daki mevzuata göre belirleneceği bildirilmiştir. 11-22/382 -119 9 Yukarıda yapılan değerlendirmeler sonucunda bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında ortak girişim işlemi olarak kabul edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. H.4.2. Bildirim Yükümlülüğü Açısından Ya pılan Değerlendirme 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin 1. fıkrası " Bu Tebliğ in 5. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma işleminde; a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiy e cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi veya b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL yi, aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin 350 alınması zorunludur. demek suretiyle hangi tür birleşme ya da devralma işlemlerinin Rekabet Kurulu'nun iznine tabi olduğunu belirlemektedir. İşlemin taraflarından ADM nin 2010 yılı Türkiye cirosu ( .) TL, UHG nin 2009 yılsonu itibari yle konsolide satış cirosu ( .) TL5 ve IFC nin Türkiye deki cirosu 30 Haziran 2009 ve 30 Haziran 2010 döneminde yaklaşık olarak ( ...) TL dir. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde işlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından üçünün de Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi aştığı görülmektedir. Bu nedenle işlem açısından 2010/4 sayılı Tebliğ in (a) bendinde yer alan eşiklerin aşıldığı görülmektedir. Öte yandan Tebliğ in 7. maddesinin 2. fıkrasınd a; Ortak girişimler hariç olmak üzere, bu 360 maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, herhangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez. hükmü yer almaktadır. Yukarıda yer verilen ortak girişime , işlem den etkilenen özel hastane işletmeciliği pazarına ilişkin değerlendirmeler ve işlem kapsamında 2010/4 sayılı Tebliğ de öngörülen eşiklerin aşılması nedeniyle dosya konusu devralma işleminin izne tabi bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. H.4.3. 4054 Sayılı Kanun Açısından Yapılan Değerlendirmeler 4054 s ayılı Kanun un 7. maddesinin Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin öne mli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde 370 birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır hükmü uyarınca bir pazarda hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol açan birleşme ve devra lmalar yasaklanmaktadır. Bildirim konusu işlem sonucunda UHG Holdco üzerinde ortak kontrole sahip olacak ADM, PGGM ve IFC nin Türkiye de sağlık sektöründe herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Taraflarca sağlanan bilgilere göre, mevcut durumda işleme kon u hastanelerin İstanbul daki pazar payı yaklaşık olarak toplam % ( ..)-( ..), Karabük te % ( ..)-( ..), 380 Bursa da % ( ..), Diyarbakır da % ( ..)-( ..), İzmir de % ( ..) ve Manisa da ise % ( ..) dur. Ayrıca işleme konu Adana, Malatya, Şırnak, Konya, Muğla ve Aydın illerinde bulunan hastaneler ekonomik sıkıntılar, kadro ve cihaz eksikliği nedeniyle faaliyet göstermemektedir. Ofluoğlu Ailesi tarafından kontrol edilen ve işleme konu olmayan 5 UHG nin 2010 yılı veri leri sunulamamıştır. 11-22/382 -119 10 İstanbul Merter Vatan Hastanesi nin pazar payı ise % ( ..) in altındadır. Bu ba ğlamda, bildirim konusu işlem sonucunda, İstanbul, Bursa, İzmir, Karabük, Diyarbakır, Adana, Malatya, Şırnak, Konya, Manisa, Muğla ve Aydın illeri özel hastane işletmeciliği pazarların ın hiçbirinde yoğunlaşma seviyesinde bir artış yaşanmayacaktır. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde kapsamında hâkim durum yaratarak ya da mevcut bir hâkim durumu 390 güçlendirerek ilgili pazarlarda rekabeti önemli ölçüde azaltacak nitelikte olmadığı anlaşılmıştır . Rakip konumundaki teşebbüsler arasında kurulan bir ortak girişim, kurucular arasındaki rekabetçi davranışların koordinasyonuna neden olabilir. Bu sebeple, bildirim konusu devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerekmektedir. Ana teşebbüslerin, ortak girişime bazı ticari aktivitelerini devretmesi ve ortak girişimin faaliyet göstereceği pazardan kalıcı olarak çekilmesi ya da ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili pazarda yalnızca tek bir ana teşebbüsün aktif olar ak yer alması durumunda ana teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmadığı söylenebilecektir. 400 Bildirim kapsamında taraflarca sağlanan bilgilere göre işlem sonrasında UHG Holdco üzerinde ortak kontrol ü elde edecek olan ADM, PGG M ve IFC nin Türkiye de sağlık sektöründe herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle, bildirim konusu işlemin dosya kapsamında belirlenen ilgili pazarlarda rekabetin engellenmesi, bozulması ya da kısıtlanmasına neden olmayacağı kanaatine varılmıştı r. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen 410 nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin ve rilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.