2023/95164 İhale Kayıt Numaralı "Şehrin Muhtelif Yerlerine 1000000 Ton Hafriyat,Temel,Alt temel ve Asfalt malzemesi Nakli İşi" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Hayat Organizasyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti. , İHALEYİ YAPAN İDARE: Kayseri Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Daire Başkanlığı , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2023/95164 İhale Kayıt Numaralı “ Şehrin Muhtelif Yerlerine 1000000 Ton Hafriyat, Temel, Alt Temel ve Asfalt Malzemesi Nakli İşi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Kayseri Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Daire Başkanlığı tarafından 03.03.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Şehrin Muhtelif Yerlerine 1000000 Ton Hafriyat, Temel, Alt Temel ve Asfalt Malzemesi Nakli İşi ” ihalesine ilişkin olarak Hayat Organizasyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti. nin 27.02.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.03.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.03.2023 tarih ve 83776 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.03.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2023/396 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Görev ve Sorumlulukları” başlıklı kısmının 35’inci bendinde yer alan “ İhale sonucunda sözleşme yapılmadan önce yüklenici bünyesinde çalıştıracağı araç Büyükşehir Belediyesi park yerine getirerek şartname esaslarına uygunlukları görevli personel tarafından tespit edilecektir. ” şeklindeki düzenlemenin, sözleşme yapılmadan önce istenilecek hususlara aykırılık teşkil etmesi nedeniyle mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “ …İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir… ” hükmü, “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir. İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır. Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir .” hükmü, “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “ İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir. İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: … e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri .” hükmü yer almaktadır. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinin ikinci fıkrasında “ Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur .” hükmü, “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur. (2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez .” hükmü yer almaktadır. İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “ …7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir} 7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz… ” düzenlemesi yer almaktadır. Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Görev ve Sorumlulukları” başlıklı kısmının 35’inci bendinde yer alan “ İhale sonucunda sözleşme yapılmadan önce yüklenici bünyesinde çalıştıracağı araç Büyükşehir Belediyesi park yerine getirerek şartname esaslarına uygunlukları görevli personel tarafından tespit edilecektir. ” düzenlemesi yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde; idare tarafından tekliflerin değerlendirilmesinin ihale dokümanında nitelikleri belirtilmiş olan yeterlik kriterleri dikkate alınarak gerçekleştirileceği, tekliflerin değerlendirmesinde dikkate alınacak yeterlik kriterlerinin İhale İlanı ile İdari Şartname’de düzenlenmesinin zorunlu olduğu, İdari Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin yeterlik kriteri olarak dikkate alınabilmesi için anılan belgelerin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde açıkça düzenlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır. İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname incelendiğinde, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinin boş bırakıldığı ve 7.5.5’inci maddesinde ise İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağının açıkça belirtildiği görülmüştür. Bu itibarla, anılan ihalede Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriterleri olarak dikkate alınmayacağı anlaşılmaktadır. Şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından verilen cevap yazısı incelendiğinde; Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Görev ve Sorumlulukları” başlıklı kısmının 35’inci bendinde yer alan “ İhale sonucunda sözleşme yapılmadan önce yüklenici bünyesinde çalıştıracağı araç Büyükşehir Belediyesi park yerine getirerek şartname esaslarına uygunlukları görevli personel tarafından tespit edilecektir. ” şeklindeki düzenleme uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak araçların sözleşme yapılmadan önce Teknik Şartname esaslarına uygunluklarının idare personeli tarafından tespiti işleminin, ihale komisyonu kararını, teklif sıralamasını ya da ihale onay işlemlerini etkilemeyeceğinin, ihale konusu işte çalıştırılacak araçların idareye sözleşme öncesi sunulmamasının ya da araçların Teknik Şartname’ye uygun olmaması durumunda da ekonomik açıdan en avantajlı olduğu belirlenen teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanacağının, ancak sözleşme imzalandıktan sonra süresi içerisinde Teknik Şartname’ye uygun araçları idareye sunmayan yükleniciler için sözleşmede belirtilen müeyyidelerin uygulanacağının ve nihayetinde sözleşmenin feshi konusunun idare tarafından değerlendirileceğinin ifade edildiği tespit edilmiştir. Bu çerçevede, iddiaya konu Teknik Şartname’de yer alan düzenlemenin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınamayacağı, söz konusu düzenlemenin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere ilişkin bir düzenleme niteliğini haiz olduğu, söz konusu düzenlemeye aykırı davranışın herhangi bir yaptırıma bağlanmadığı, Nitekim; idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine verilen cevabi yazıda, araçların ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce Teknik Şartname’ye uygunluğunun tespiti için idareye sunulmaması veya sunulan araçların idarece Teknik Şartname’ye uygun bulunmamasının sözleşmenin imzalanmasına engel teşkil etmeyeceğinin ve süresi içerisinde Teknik Şartname’ye uygun araçları sunmayan yükleniciler için gerekli yaptırımların sözleşmenin yürütülmesi aşamasında sözleşme hükümleri çerçevesinde gerçekleştirileceğinin açıkça ifade edildiği de dikkate alındığında, mevcut düzenlemenin sözleşme imzalanmadan önce istenilecek hususlara aykırılık teşkil etmediği, tekliflerin eşit şartlarda ve sağlıklı şekilde verilmesine de engel oluşturmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.