Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2016 -3-11 (Devralma ) Karar Sayısı : 16-12/190 -85 Karar Tarihi : 30.03.2016 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr . Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN , Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ , Kenan TÜRK , Adem BİRCAN B. RAPORTÖR LER : Emin Cenk GÜLERGÜN, Name AKÇA C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR : Bunzl Holding GmbH Temsil cileri: Av. Umut KOLCUOĞLU, Av. Zeynep BUHARALI Sağlam Fikir Sok . Kelebek Çıkmazı No:5
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2016 -3-11 (Devralma ) Karar Sayısı : 16-12/190 -85 Karar Tarihi : 30.03.2016 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr . Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN , Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ , Kenan TÜRK , Adem BİRCAN B. RAPORTÖR LER : Emin Cenk GÜLERGÜN, Name AKÇA C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR : Bunzl Holding GmbH Temsil cileri: Av. Umut KOLCUOĞLU, Av. Zeynep BUHARALI Sağlam Fikir Sok . Kelebek Çıkmazı No:5 34394 Esentepe/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU : Bursa Pazarı İnşaat San. ve Tic. A.Ş. ve Kullanatmarket Elektronik Pazarlama Tic. A.Ş. nin sermayesini temsil eden payların % ( ..) inin Bunzl Holding GmbH tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 22.03.2016 tarihinde giren bildirim üzerine düzenlenen 25.03.2016 tarih ve 2016 -3-11/Öİ sayılı rapor görüşülerek karara bağlan mıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; - Bursa Pazarı İnşaat San. ve Tic. A.Ş. nin (BURSA PAZARI) sermayesini temsil eden payların % ( ..) inin, Bunzl Public Limited Company (BUNZL) tarafından kontrol edilen Bunzl Holding GmbH (BHG) tarafından devralınm asına ilişkin işlem e izin verilmesinde sakınca bulunmadığı , - Kullanatmarket Elektronik Pazarlama Tic. A.Ş. nin (KULLANATMARKET) sermayesini temsil eden payların % ( ..) inin, BHG tarafından devralınmasına ilişkin işlemin ise izne tabi olmadığı ifade edilmişt ir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Başvuru Konusu İşlemin Niteliği (4) Bildirim formunda, t araflar arasında imza lanan Pay Sahipleri Sözleşmesi (SÖZLEŞME) uyarınca; BURSA PAZARI ve KULLANTAMARKET in, gerçekleştirilecek işlemler neticesinde , mevcut pay sahip lerinden olan Leon LEVİ ve Davit FINZ ile BHG aracılığıyla BUNZL ın ortak kontrolüne geçeceği söz konusu teşebbüslerde kontrol değişikliği meydana gelece ği belirtilmektedir. 16-12/190 -85 2/4 (5) Bildirime konu i şlemler öncesi ve sonrası ndaki hissedarlık yapısını göster en tablolara aşağıda yer verilm iştir: Tablo 1- BURSA PAZARI nın Hissedarlık Yapısı Devralma Öncesi Devralma Sonrası Hissedar Hisse Oranı (%) Hissedar Hisse Oranı (%) Leon Levi ( ..) Leon Levi ( ..) Davit Finz ( ..) Davit Finz ( ..) İda Finz ( ..) BHG ( ..) Raşil Finz ( ..) Toplam 100 Toplam 100 Tablo 2 - KULLANATMARKET in Hissedarlık Yapısı Devralma Öncesi Devralma Sonrası Hissedar Hisse Oranı (%) Hissedar Hisse Oranı (%) Leon Levi ( ..) Leon Levi ( ..) Davit Finz ( ..) Davit Finz ( ..) BHG ( ..) Toplam 100 Toplam 100 (6) Ortak kontrol kavramı na, Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz da (Kılavuz) açıklama getirilmiştir. Kılavuz a göre; İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişi başka bir teşebbüs üzerind e belirleyici etki uygulama imkânına sahipse ortak kontrolden söz edilecektir. Bu anlamda belirleyici etki bir teşebbüsün stratejik ticari davranışlarını belirleyen eylemleri engelleme yetkisi anlamına gelir. Belirli bir hissedara bir teşebbüste stratejik kararları belirleme yetkisi veren tek kontrolün aksine, ortak kontrolün özelliği iki ya da daha fazla ana şirketin önerilen stratejik kararları reddetme yetkisinden kaynaklanan kilitleme olasılığıdır. Ortak kontrole sahip hissedarlar ortak girişimin ticari politikasına karar verirken ortak bir anlayışa sahip olmak ve işbirliği yapmak zorundadır. Hissedarlar kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli kararlarda mutabakata varmak zorundaysa ortak kontrol söz konusudur. (7) Kılavuz un ilgili bölümünde yukarıda bahs i geçen stratejik kararlar ın neleri kapsadığına yönelik bir tanımlama yapılmamıştır. Bununla birlikte Kılavuz un takip eden Veto Hakları kısmında, biri veya daha fazlasının üzerinde taraflardan birinin veto hakkının bulunması halinde şirketin ortak kon trol altında olduğunun kabul edileceği stratejik kararlara ilişkin örnekler verilmiştir. Buna göre; yönetim kurulu üyeleri gibi üst yönetimin yapısını birlikte belirleme yetkisi, işletme planının belirlenmesi, belirli bir miktar üzerindeki yatırımlara karar verilmesi stratejik kararlar arasında kabul edilmiştir. (8) SÖZLEŞME nin genel kurul ile yönetim kurulu toplantı ve karar nisaplarını düzenleyen 6.1., 6.1.3., 6.2., 6.2.5. maddelerinin incelenmesi sonucunda taraflara verilmiş hakların ortak kontrole işaret ettiği anlaşılmaktadır. (9) Hisseleri devre konu şirketler hâlihazırda faaliyet göstermektedir. Bu şirketler , işlem öncesinde sürdürd ükleri faaliyet lerine aynen devam edebilmek için gereksinim duydukları kaynağa sahiptir. Dolayısıyla bağımsız bir teşebbüsün t üm işlevlerini yerine getirebilece klerdir . Bu çerçevede, ortak girişimler için aranan ikinci şart olan tam işlevselliğin de sağlandığı değerlendirilmektedir. (10) Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde, bahse konu işlemlerin, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un (4054 sayılı Kanun) 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesi çerçevesinde devralma niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. 16-12/190 -85 3/4 G.2. 2010/4 sayılı Tebliğ ve 4054 Sayılı Kanun un 7. Madde si Kapsamında Değerlendirme (11) Bildirime konu hisse devirleri bakımından , her ne kadar devralan taraf aynı olsa da, devre konu iki ayrı teşebbüs olduğundan iki işlem için ayrı değerlendirmeler yapılmıştır. Dosya mevcudu bilgilerden, BURSA PAZARI nın devrinin 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde öngörülen ciro eşikleri aşıldığı için izne tabi olduğu, KULLANATMARKET in devrinin ise anılan Tebliğ deki eşikler aşılmadığından izne tabi olmadığı anlaşılmıştır. Bu kapsamda aşağıda yalnızca BURSA PAZARI nı hedef alan işlem incelenmiştir. (12) 2010/4 sayılı Tebliğ ekinde yer alan bildirim formunun 5.2. maddesine göre; etkilenen pazarlar, bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve taraflardan en az ikisinin aynı ü rün pazarında veya taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyette bulunduğu bir ürün pazarının alt veya üst pazarında faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları olarak tanımlanmıştır. (13) İşlem taraflarının faaliyet alanlarına bakıldığında, BURSA PAZ ARI nın büyük oranda Dolphin, Rollup, Burpak, Fresh, Dalia gibi markaları ile satış yaptığı, bununla birlikte zincir marketlerden Metro ya ARO markası altında ve A101 e SPON markası altında özel markalı (private label) ürünlerin satışını da gerçekleştirdiğ i görülmektedir. Zincir market kanalında ürünlerini Migros, A101, Metro, Real, Carrefour, Tesco Kipa, Üçler gibi market zincirlerine satan BURSA PAZARI; hastane kanalında ise, doğrudan kamu hastaneleri ihalelerine katılarak tek kullanımlık eldiven satışı g erçekleştirmektedir. Anılan teşebbüs; streç film, alüminyum folyo ve pişirme kâğıdı da satmaktadır. (14) Devralan konumunda bulunan BHG nin içinde bulunduğu Bunzl Grubu şirketlerinin bazılarının BURSA PAZARI ve KULLANATMARKET in faaliyet gösterdiği alanlara ili şkin ürünlerin tedariki, ithalatı ve dağıtımı sektöründe faaliyet gösterdiği belir lenmiştir. Bunzl Grubu nun Türkiye de İstanbul Ticaret Hırdavat San. A.Ş. (İTH) ve İstanbul Ticaret İş Güvenliği ve Endüstriyel Ürünler San. A.Ş. (İTİ) dışında herhangi bir y atırımı veya grup şirketi bulunmamaktadır. (15) Endüstriyel malzemelerin tedariki, ithalatı ve dağıtımı faaliyetlerini yürüten İTH; bu çerçevede matkap, kırıcı ve delici aletler, elektrikli aletler, bant, yapıştırıcılar, hortum, eldiven, çizme, baret, kişisel koruyucu donanım malzemeleri ve iş sağlığı ve güvenliği malzemeleri gibi ürünler sunmaktadır. İTH, Ansell firmasının Türkiye'deki ana dağıtıcısı olup Loctite, Bosch, VBW, Henkel gibi üreticilerin ürünlerini satmaktadır. Bunlara ek olarak İTH'nin, iş sağlığ ı ve güvenliği sektöründe kullanılan eldiven ve emniyet kemerlerine ilişkin yurtdışında yaptırdığı sınırlı bir fason üretiminin de bulunduğu taraflarca ifade edilmiştir. Söz konusu ürünler, Hindistan ve Çin'deki üreticiler tarafından, VEO markası altında üretilerek Türkiye'ye getirilmekte ve müşterilere satılmaktadır. (16) 3M, Dupont, Ansell, Ünivet, Capital Safety gib i endüstriyel malzeme üreticilerinin distribütörlüğünü yapan İTİ, iş sağlığı ve güvenliği malzemeleri ile kişisel koruyucu donanımlar alanında b irçok endüstriyel malzemenin tedariki, ithalatı ve dağıtımını yapmaktadır. Bu kapsamda müşterilerine; çizme, baret, gözlük, eldiven, tulum, diğer kişisel koruyucu donanımlar, iş sağlığı ve güvenliği malzemeleri gibi endüstriyel malzemeler sunmaktadır. (17) Ayrıca BUNZL; grup şirketleri Juba, Comatec, Quirumed, Bunzl Verpackungen aracılığıyla Türkiye de güvenlik, tek kullanımlık catering, sağlık ve ambalaj ürünlerinin satışını gerçekleştirmektedir. Bu kapsamda tarafların faaliyet alanları değerlendirildiğinde gıdaya ilişkin tek kullanımlık ürünler ve tek kullanımlık eldivenler pazarında örtüşmenin olduğu, ancak BUNZL ın bu alana yönelik Türkiye de kurulu herhangi bir şirketinin bulunmadığı, bu pazara yönelik yapmış olduğu satışlardan elde ettiği pazar payının ise %( ..) in altında olduğu görülmektedir . 16-12/190 -85 4/4 (18) BURSA PAZARI nın işlemden etkilenmesi muhtemel pazar olarak değerlendirilen bu pazardaki pazar payının ise yaklaşık olarak % ( ..) olduğu bilgisi taraflarca sunulmuştur . Bu çerçevede , bildirime konu devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında rekabeti kısıtlayıcı herhangi bir sonuç doğurmayacağı kanaatine varılmıştır . H. SONUÇ (19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 1. Bursa Pazarı İnşaat San. ve Tic. A.Ş. nin sermayesini temsil eden payları n %( ..) inin, Bunzl Public Limited Company tarafından kontrol edilen Bunzl Holding GmbH tarafından devralınmasına ilişkin işlemin, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurul undan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece re kabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, 2. Kullanatmarket Elektronik Pazarlama Tic. A.Ş. nin sermayesini temsil eden payların % ( ..) inin, Bunzl Public Limited Company tarafından kontrol edilen Bunzl Holding GmbH tarafından devralınmasına ilişkin işlemin izne tabi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.