Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-1-6 (Devralma) Karar Sayısı : 06-13/147-34 Karar Tarihi : 16.2.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER II. Başkan : Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL , Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: Müge ÖZERCAN PAŞAOĞLU , Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - EKS Eczacıbaşı Karo Seramik Sa nayi ve Ticaret A.Ş. Vekili: Prof. Dr. İ. Yılmaz ASLAN
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-1-6 (Devralma) Karar Sayısı : 06-13/147-34 Karar Tarihi : 16.2.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER II. Başkan : Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL , Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: Müge ÖZERCAN PAŞAOĞLU , Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - EKS Eczacıbaşı Karo Seramik Sa nayi ve Ticaret A.Ş. Vekili: Prof. Dr. İ. Yılmaz ASLAN Maya Akar Center 100/10 Esentepe 34394 İstanbul D. TARAFLAR : - Eczacıbaşı Holdings A.Ş. E-5 Karayolu Üzeri, Şifa Mah. Atatürk Cd. 34941 Çayırova Tuzla İstanbul - Unternehmensbeteiligugns GmbH&Co.K G Landstraße 231, 56220 Urmitz ALMANYA - Otto Pleines GmbH&Co.KG Jungenstraße, 562 Mülheim -Karlich ALMANYA E. DOSYA KONUSU: Engers Keramik GmbH&Co.KG ile Engers Keramik Verwaltungs -GmbH nin EKS Eczacıbaşı Karo Seramik Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafın dan devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.1.2006 tarih ve 107 sayı ile giren bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve belgeler, Kurum kayıtlarına 6.1.2006 tarih ve 161 s ayı, 6.1.2006 tarih ve 183 sayı, 16.1.2006 tarih ve 220 sayı, 23.1.2006 tarih ve 420 sayı, 25.1.2006 tarih ve 485 sayı ve 2.2.2006 tarih ve 642 sayı ile intikal eden yazı lar ile tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi i le 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 8.2.2006 tarih, 2006-1-6/Öİ-06-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 10.2.2006 tarih, REK .0.05.00.00 -120/19 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-13 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Engers Keramik GmbH&Co.KG ile Engers Keramik Verwaltungs -GmbH ın EKS Eczacıbaşı Karo Seramik Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınması işleminin, Türkiye Cumhuriyeti sınırları 06-13/147 -34 2 içerisindeki pazarları etkilemediği ve dolayısıyla söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değe rlendirilemeyeceği ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME Dosya mevcudunda yer alan bilgilere göre; b ildirim konusu işlem çerçevesinde , Engers Keramik GmbH&Co.KG (Engers KG) ile Engers Keramik Verwaltungs - GmbH (Engers GmbH) hisselerinin tamamın ı ve dolayısıyla söz konusu teşebbüslerin kontrolünü devralması planlanan EKS Eczacıbaşı Karo Seramik Sanayi ve Ticaret A.Ş. (EKS), ilaç, kimyasal ürünler, tüketim ürünleri, yatırım hizmetleri ve yapı elemanları alanlarında faaliyet gösteren Eczacıbaşı Grubu nun yapı malzemeleri bölümünde yer alan bir şirkettir. Eczacıbaşı Holding A.Ş. ye bağlı olarak seramik yer ve duvar karoları üretimi ve dağıtımı alanında faaliyet göstermekte olan EKS nin hissedarlık yapısı aşağıda ki gibidir : Tablo 1 - EKS nin Hisseda rlık Yapısı Hissedar Hisse Oranı (%) Eczacıbaşı Holding A.Ş. 97,6550 Eczacıbaşı Yatırım Holding Ortaklığı A.Ş. 0,8332 Marazzi Gruppo Ceramiche Spa 1,5113 F. Bülent Eczacıbaşı 0,0003 R. Faruk Eczacıbaşı 0,0003 Toplam 100 Bildirime konu i şlemin devreden konumundaki taraflarından Unternehmensbeteiligungs GmbH&Co.KG (UBG), mevcut durumda, Engers KG hisselerinin %88,55 ine, işlemin diğer devreden tarafı konumundaki Otto Pleines GmbH&Co.KG (Otto Pleines) ise söz konusu şirketin hisselerinin %1 1,45 ine sahip bulunmaktadır. Engers KG, çoğunluk hissedarı olan UBG tarafından kontrol edilmekte olup; UBG, bildirim konusu işlem çerçevesinde EKS ye devredilmesi planlanan diğer şirket olan Engers GmbH ın da kontrolünü elinde bulundurmaktadır. Engers GmbH, Engers KG nin yönetiminden sorumlu genel ortağı olup; herhangi bir operasyonel faaliyeti bulunmamaktadır. Alman kanunlarına göre, Engers KG nin hisselerinin devralınması nın bu şirketin genel/yönetici ortağı olan Engers GmbH ın hisselerinin de devralı nmasını gerektir diği anlaşılmıştır . Engers KG, esas olarak, duvar karosu üretimi alanında faaliyet göstermekte olup; cirosunun yaklaşık %5 ine karşılık gelen küçük bir oranda, başka firmalardan satın aldığı yer karolarının satışı faaliyeti ile de iştigal etmektedir. Gerek UBG, gerekse Otto Pleins in seramik karoları üretimi alanındaki faaliyetleri, Engers KG nin faaliyetleri ile sınırlıdır. Duvar karosu üretimini Almanya da gerçekleştirmekte olan Engers KG nin satış pazarları, toptancılar ve satış noktaları aracılığıyla faaliyet gösterdiği Almanya, Avusturya, İsviçre, Fransa, Benelüx ülkeleri, Polonya, İspanya, Çek 06-13/147 -34 3 Cumhuriyeti, Slovakya, Rusy a, Lübnan ve İran dan oluşmakta olup; teşebbüs, halihazırda Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisinde faaliyet göstermemektedir. 4054 sayılı Kanun un Kapsam başlıklı 2. maddesinde Türkiye Cumhuriyeti sınırları içinde mal ve hizmet piyasalarında faaliye t gösteren ya da bu piyasaları etkileyen her türlü teşebbüsün aralarında yaptığı rekabeti engelleyici, bozucu ve kıstlayıcı anlaşma, uygulama ve kararlar ile piyasaya hakim olan teşebbüslerin bu hakimiyetlerini kötüye kullanmaları ve rekabeti önemli ölçüde azaltacak birleşme ve devralma niteliğindeki her türlü hukuki işlem ve davranışlar, rekabetin korunmasına yönelik tedbir, tespit, düzenleme ve denetlemeye ilişkin işlemler bu Kanun kapsamına girer. düzenlemesine yer verilmektedir. Dolayısıyla birleşme ve devralma işlemlerinin, 4054 sayılı Kanun kapsamında değerlendirilebilmesi için tarafların Türkiye Cumhuriyeti sınırları içindeki mal ve hizmet piyasalarında faaliyet göstermesi veya bu sınırlar içinde faaliyet göstermeseler dahi iktisadi davranışlarının b u piyasaları etkilemesi gerekmektedir. Başvuru konusu işlem kapsamında devralınması planlanan teşebbüsler, Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisinde bizzat ya da kontrol ettikleri herhangi bir şirket vasıtasıyla faaliyet göstermemekte ve dolayısıyla söz ko nusu işlemin Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisindeki pazarlara bir etkisi bulunmamaktadır. Teorik olarak farklı coğrafi pazarlarda faaliyet gösteren teşebbüslerin birleşmesinin finansal ve ticari açıdan sinerji yaratmak suretiyle rekabetçi etki doğurmas ı ihtimal dahilindedir. Bununla birlikte, Almanya da seramik kaplama malzemeleri pazarında sadece %( .) pazar payına sahip olan ve Türkiye de doğrudan ya da dolaylı olarak herhangi bir faaliyeti bulunmayan Engers KG nin EKS tarafından devralınması işlemi b akımından bu tür bir etki tespit edilememiştir. Nitekim Bildirim Formu nda da işlem çerçevesinde Türkiye pazarlarına yeni bir girişin veya herhangi bir teşebbüsün faaliyetlerinin sona erdirilmesinin söz konusu olmadığı, işlemin, esas itibarıyla, EKS nin Al manya daki seramik kaplama malzemeleri pazarındaki payını artıracağı ve Türkiye deki pazar payında herhangi bir değişikliğe yol açmayacağı ifade edilmektedir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre ; bildirim konusu işlemin, Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisindeki pazarları etkilememesi nedeniyle 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında bir işlem olmadığına İkinci Başkan Tuncay SONGÖR ün farklı gerekçesi ve OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 06-13/147 -34 4 (16.02.2006 tarih, 06 -13/147 -34 sayılı Kurul Kararı na) FARKLI GEREKÇE Bildirim konusu işlem ile EKS, Almanya da kurulmuş ve faaliyet göstermekte o lan Engers KG ve Engers GmbH hisselerinin tamamını ve bu şirketlerin yönetim ve kontrolünü tek başına iktisap etmektedir. EKS, Eczacıbaşı Grubu nun yapı malzemeleri bölümünde yer alan bir şirket olup, Eczacıbaşı Holding e bağlı olarak seramik yer ve duva r karoları üretimi ve dağıtımı alanında faaliyet göstermektedir. Üretimini Tuzla ve Bozüyük teki ana fabrikalarında gerçekleştirmektedir. EKS, üretiminin büyük bölümünü Türkiye de küçük bir kısmını ise İrlanda da gerçekleştirmekte ve Vitra markası ile düny a çapında dağıtımını yapmaktadır. EKS nin, Eczacıbaşı Grubu nun Türkiye deki faaliyetleri dolayısıyla, Türkiye de pazara etkisi vardır, ancak bildirime konu işlemin Türkiye de hiçbir mal ve hizmet pazarını olumsuz etkilediğini söylemekte mümkün değildir . Bu nedenle; bildirim konusu işlemin, Türkiye Cumhuriyeti sınırları içindeki pazarları etkilemediği ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilemeyeceği şeklindeki ç oğunluk görüşüne katılmıyorum. Devralan tarafın Türkiye de faaliyetlerinin olması ve bu nedenle pazarı etkilemesi nedeniyle işlem 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olup, pazarı olumsuz yönde etkilemediğinden gerekli izin verilmelidir. Bu nedenle farklı gerekçe ile kararın sonuç bölümüne katılıyorum. Tuncay SONGÖR İkinci Başkan