Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -6-009 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 21-04/49 -20 Karar Tarihi : 21.01.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Remzi Özge ARITÜRK, Elif Nurdan ŞARBAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- ElringKlinger AG Temsilcisi: Özge TUNCEL İş Kuleleri Kule 3 K:2-9 Levent/ İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: ElringKlinger AG ile Plastic
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -6-009 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 21-04/49 -20 Karar Tarihi : 21.01.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Remzi Özge ARITÜRK, Elif Nurdan ŞARBAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- ElringKlinger AG Temsilcisi: Özge TUNCEL İş Kuleleri Kule 3 K:2-9 Levent/ İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: ElringKlinger AG ile Plastic Omnium New Energies S.A. arasında bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 15.12.2020 tarih ve 13569 sayı ile giren ve 14.01.2021 tarih ve 14432 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 15.01.2021 tarih ve 2020 -6-009/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda ElringKlinger AG (ELRINGKLINGER ) ile Plastic Omnium New Energies S.A. (PLASTIC OMNIUM ) tarafından Almanya kanunları uyarınca, EKPO Fuel Cell Technologies (EKPO) unvanlı ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir. (5) Bildirim konusu işlemin temelini 28.10.2020 tarihinde taraflar arasında imzal anan Ortak Girişim Sözleşmes i (Sözleşme) oluşturmaktadır. ELRINGKLINGER ile PLASTIC OMNIUM un, sermaye artırımı yoluyla ortak girişime hissedar olmaları planlanmaktadır. Sermaye artırımlarının tamamlanması ile birlikte ortak girişimin %( ..) hisse sine ELRINGKLINGER, kalan % ( ..) hisse sine de PLASTIC OMNIUM sahip olacaktır. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsa mında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. i) Ortak Kontrol (7) Birleşm e ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz un (Kılavuz) 48. paragrafında iki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edileceği vurgulanmış; ortak kontrole örnek olarak ise oy haklarında ya 21-04/49 -20 2/4 da karar alma organlarına atamada eşitlik, veto hakları ve oy haklarının ortaklaşa kullanılması sayılmıştır. Ayrıca hissedarların veto haklarını kullanarak stratejik kararların alınmasını engell emek suretiyle ilgili şirketin karar alma mekanizmasında bir kilitlenme durumu oluşturması ve b öylece stratejik kararların alınması bakımından tarafların ortak hareket etme zorunluluğu bulunması durumunda negatif kontrolden bahsedilecektir. (8) Sözleşmede beli rtildiği üzere, işlem sonrasında, ortak girişim üzerinde gerek yönetim kurulu gerek danışma kuruluna ilişkin kurallar ile ortak kontrol sağlanacaktır. ( ..) . Sözleşme deki düzenlemeler çerçevesinde, yönetim kurulu ile danışma kurulunun yapısı dikkate alındığında ortak girişimin ELRINGKLINGER ve PLASTIC OMNIUM tarafından ortak kontrol edileceği anlaşılm ıştır. ii) Tam İşlevsellik (9) Ortak girişimde aranan bir diğer kriter ise işletmenin bağı msız bir iktisadi varlık (tam işlevsellik) niteliği taşımasıdır. Sözleşme de yer alan düzenlemelere göre, kurulması planlanan ortak girişim kendi y önetimine, finansal kaynaklarına, personeline ve özellikle kendi fikri m ülkiyet haklarına sahip olacaktır. B öylelikle, ortak girişim in ilgili pazarda bağımsız olarak faaliyet g österebilece ği kaynaklar ı bulunacaktır. Ayrıca ortak girişimin, yakıt pilinin yanı sıra yakıt pili yığın mod üllerini geliştirmesi, s öz konusu ürünleri sanayileştirmesi, üretmesi ve üçüncü taraf m üşterile re dağıtması da planlanmaktadır. B öylece ortak girişim kendisine ait pazar erişimine sahip ol acaktır. Ortak girişim, AR-GE, tasarım, üretim ve satış alanlarında da faaliyet g österecek, kendisine ait fikri m ülkiyet hakları geliştirebilecek tir. Söz konusu fikri m ülkiyet hakları, ana şirketlere değil ortak girişime ait olacaktır. Ek olarak Bildirim Formunda, ortak girişimin ürünlerini öncelikli olarak ELRINGKLINGER ve PLASTIC OMNIUM a satmayarak pazarda müşteri kazanmasının amaçlandığı belirtilmi ştir. Sözleşme deki bu düzenlemeler doğrultusunda ortak girişimin ana şirketlere bağlı olmayacağı anlaşılm ıştır. Sözleşme de ortak girişimin başlangı çta 30 yıllık bir s üre için kurulması nın planlandığı ve s öz konusu s üreyi uzatma imkânının da işlem taraflarına sağlandığı ifade edilmiştir. Tüm bu açıklamalar dan, ortak girişimin tam işlevsellik kriteri ni de karşıladığı anlaşılmıştır. (10) Yukarıdaki bilgiler doğrultusunda bildirim konusu işlemin, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim niteliğini taşıdığı ve 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasın ın (a) bendi nde öngörülen eş ikleri aşması nedeniyle, işlem izne tabi dir. (11) Almanya merkezli ELRINGKLINGER; hafif çözümler, e -mobilite, sızdırmazlık ve koruma teknolojisi, damgalı metal par ça ve conta üretimi, takım ve m ühendislik hizmetlerini sunan, uluslararası operasyonlara sahip bir otomotiv tedarik çisidir. ELRINGKLINGER ayrıca yakıt pili k ümesi1 ve yakıt pili k ümesi bileşenlerinin geliştirilmesi ve üretimi alanlarında faaliyet göstermektedir. ELRINGKLINGER in %100 iştiraklerinden olan ve Türkiye d e faaliyet gösteren ElringKlinger TR Otomotiv Sanayi ve Ticaret A.Ş. (ELRINGKLINGER TÜRKİYE) traktör, itfaiye araçları vb. için olanlar dâhil olmak üzere motorlu kara taşıtları için fren, vites kutusu, jant, süspansiyon sistemleri, amortisör, radyatör, egz oz, debriyaj, direksiyon kutusu, rot, rotbaşı, rotil gibi parça ve aksesuarların imalatı alanın da faaliyette bulunmaktadır. 1 Yakıt pilleri, yakıt ve oksitleyicinin elektrokimyasal reaksiyonu sonucu ortaya çıkan enerjiyi herhangi bir dönüşüm gerekmeksizin yüksek verimle elektrik enerjisine çeviren cihazlardır. 21-04/49 -20 3/4 (12) Belçika merkezli PLASTIC OMNIUM, Fransa da bulunan Compagnie Plastic Omnium SE nin (PO GRUBU) kurulmuş iştiraki olup PO GRUBU nun ho lding şirketidir. PO GRUBU başta tamponlar ve ön uç modülleri ile akıllı dış sistemler ve HBPO b ölümleri olmak üzere dış bileşenler ile tanklar ve doldurma boruları dâhil yakıt depolama ve dağıtım sistemleri sunmaktadır. PLASTIC OMNIUM ayrıca , yüksek basın çlı depolama sistemleri ve kirlilik giderme sistemleri sunan uluslararası operasyonlara sahip bir otomotiv tedarik çisidir. PO GRUBU nun temiz enerji sistemleri b ölümünün nihai ana şirketi Plastic Omnium Auto Inergy S.A.S. dir. PLASTIC OMNIUM un %50 oranınd a iştiraki olan ve Türkiye de bulunan Plastic Omnium Otomotiv Plastik ve Metal Yan Sanayi A.Ş. ise tamponlar, koltuk emniyet kemerleri, hava yastıkları, kapılar dâhil olmak üzere motorlu kara taşıtları için karoser, kabin ve kupalara ait parça ve aksesuarl arın imalatı ile başta tampon ve plastik yakıt sistemleri olmak üzere, otomobilin metal ve dış plastik par çalarının üretimi alanında faaliyet göstermektedir. (13) Ortak girişim ; yakıt pili kümesi, yakıt pili kümesi bileşenleri ve ilgili mühendislik hizmetleri, yakıt pili kümesi bileşenlerinin ve otomotiv endüstrisi için monte edilmiş yakıt pili kümesi modüllerinin araştırma ve geliştirmesi, tasarımı, üretimi ve satışı alanlarında faaliyet g österecektir. Ortak girişimin, faaliyet lerini Asya ( özellikle Çin) ve Avr upa ve ikinci aşamada ABD de s ürdüreceği ve T ürkiye de planlanan herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı ifade edilmiştir. Tablo -1: Yakıt Pili Kümesi Pazarında Faaliyet Gösteren Rakiplerin Tahmini Pazar Payları (Küresel) Rakip 2019 Yılı Tahmini Ciro (ABD Doları) Pazar Payı (%) Hyundai ( ..) ( ..) Plug Power ( ..) ( ..) Toyota ( ..) ( ..) Ballard Power Systems ( ..) ( ..) SFC Energy ( ..) ( ..) Mercedes Benz Fuel Cell GmbH ( ..) ( ..) Hydrogenics (Commins) ( ..) ( ..) Loop Energy ( ..) ( ..) Nedstack ( ..) ( ..) Powercell ( ..) ( ..) ELRINGKLINGER ( ..) ( ..) Horizon Fuel Cell (Hyzon) ( ..) ( ..) Kaynak: Ek Bilgi (14) Ortak girişim taraflarından olan ELRINGKLINGER , diğer faaliyetlerinin yanı sıra yakıt pili k ümesi ve yakıt pili k ümesi bileşenlerinin geliştirilmesi ve üretimi ile ilgilenmekte olup, bildirim konusu işlemin gerçekleşmesiyle birlikte yakıt pili k ümesi üretimine ilişkin tüm faaliyetlerini n ortak girişime devre dilmesi planlanmaktadır. ELRINGKLINGER in ortak girişimin faa liyet göstereceği pazardaki tüm faaliyetlerini ortak girişime aktarması sonucunda, kurulacak ortak girişim ile ana teşebbüsler arasında ki koordinasyon riski ortadan kalkacaktır . (15) Tablo -1 de yakıt pili kümesi pazarında ELRINGKLINGER ile rakiplerinin küresel ölçekte ki tahmini pazar pay ları yer almaktadır. ELRINKLINGER in yakıt pili kümesi pazarındaki tahmini küresel pazar payı % ( ..) iken Türkiye de yakıt pili pazarında herhangi bir pazar payı bulunmamaktadır. Ayrıca işlem tar aflarınca yapılan açıklamalarda, yakıt pili kümesi pazarında yerel bir pazar bulunmadığı, Türkiye deki otomobil üreticilerinin hiçbirinin yakıt pili kümeleri teknolojisinde aktif olarak yer almadığı ve bilgileri dâhilinde Türkiye de yakıt pili kümesinde faaliyet gösteren bir teşebbüsün mevcut olmadığı ifadelerine yer verilmiştir. 21-04/49 -20 4/4 (16) ELRINGKLINGER in %100 iştiraki olan ELRINGKLINGER TÜRKİYE nin faaliyet alanlarına bakıldığında ise ortak girişimin faaliyet alanları ile yatay veya dikey bir ilişkisinin bulunmadığı anlaşılm ıştır. Ortak girişimi n bir diğer tarafı olan PLASTIC OMNIUM ise , akıllı üstyapı sistemleri, temiz enerji sistemleri ve mod ülleri dahil olmak üzere otomotiv ekipmanlarının üretimi ve geliştirilmesinde faaliyet gösteren PO GRUBU nun bir iştiraki dir. Söz konusu faaliyet alanların a bakıldığında PO GRUBU ve iştirakleri ile ortak girişimin faaliyet alanları arasında yatay veya dikey bir örtüşme bulunmadığı anlaşılmıştır. (17) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde , tarafların faaliyetleri arasında yatay veya dikey örtüşme bulunmadığı , bildirime konu işlem in 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında pazarda ki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere , OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.