Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -2-243 (Devralma) Karar Sayısı : 07-83/1010 -394 Karar Tarihi : 1.11.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMC I, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Fatma GÖZLÜKAYA ANGI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Medtronic Inc. Temsilci leri: Av. Gönenç Gürkaynak , Av. K. Korhan Yıldırım , Av. Yelda Ürey E
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -2-243 (Devralma) Karar Sayısı : 07-83/1010 -394 Karar Tarihi : 1.11.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMC I, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Fatma GÖZLÜKAYA ANGI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Medtronic Inc. Temsilci leri: Av. Gönenç Gürkaynak , Av. K. Korhan Yıldırım , Av. Yelda Ürey ELİG Or tak Avukat Bürosu 20 Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - Medtronic Inc. 710 Medtronic Parkway Minneapolis Minnesota 55432 -5604 ABD - Kyphon Inc. 1221 Crossman Avenue Sunnyvale Kaliforniya 94089 ABD E. DOSYA KONUSU : Kyphon Inc. in Medtronic Inc. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 24.9.2007 tarih ve 6364 sayı ile giren ve 15.10.2007 tarih ve 6770 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 18.10.2007 tarih, 2007 -2- 243/Öİ-07-EÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 22.10.2007 tarih , REK.0.06.00.00 - 120/307 sayılı Başkanlık önergesi ile 07 -83 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda bildirime konu devralma işleminin, 40 - 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu, - İlgili ürün pazarlarında hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurm ayacağı ve dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği, ifade edilmiştir. 07-83/1010 -394 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Niteliği Bildirime konu işlem Medtronic Inc. (Medtronic) , Jets Acquisition Corporation ve Kyphon Inc. (Kyphon) arasında 26 .7.2007 tarihinde imzalanan Birleşme Planı ve Anlaşması 50 isimli bir anlaşma uyarınca gerçekleştirilmektedir. Bildirim formunda yer verilen bilgiler ve Birleşme Anlaşması nın ilgili hükümleri incelendiğinde bildirim konusu işlemin iki aşamadan oluştuğu anla şılmaktadır. Buna göre ilk aşamada, Medtronic in tamamına sahip olduğu bir iştiraki olan Jet Acquisition Corporation ile Kyphon şirketi birleşecek ve birleşme sonrası tüzel kişiliği devam edecek olan şirket Kyphon olacaktır. İkinci aşamada, Kyphon un birle şme sonrasında Medtronic tarafından kontrol edilmeyen hisseleri, Birleşme Anlaşması nın 1.06. maddesi ile düzenlenen alım hakkına bağlı olarak Medtronic tarafından sözleşme ile belirlenmiş olan bedel karşılığında ayrıca herhangi bir koşula bağlı bulunmaksı zın satın alınacaktır. Söz konusu satın alma sonucunda işlem tamamlanacak ve Medtronic, Kyphon ın hisselerinin tamamına sahip 60 olacaktır. H.2. Taraflar H.2.1. Medtronic Inc . Medtronic ABD nin Minnesota eyaletinde kurulu olup hisseleri New York Menkul Kıyme tler Borsası nda işlem görmekte olan bir şirkettir. Şirkette herhangi bir gerçek veya tüzel kişi hissedar tek başına kontrole sahip değildir. Medtronic, dünya çapında medikal teknoloji alanında faaliyet göstermektedir. Bu çerçevede, şeker hastalığı, omurg a ve nörolojik bozukluklar gibi hastalıkların tedavisine yönelik ürün ve hizmetler sunmaktadır. Medtronic in temel faaliyet alanlarını (i) kalp ve ritm hastalığı tedavisi, (ii) sinirsel hastalıkların tedavisi, (iii) belkemiği -omurga cerrahisi 70 ve tedavisi, (iv) kulak, burun ve boğaz cerrahisinde kullanılan ürünler oluşturmaktadır. Bildirim konusu işlem bu faaliyet alanlarından sadece omurga bozuklukları tedavisine ilişkin alanı ilgilendirmektedir. Medtronic in bu alandaki faaliyetleri ABD de kurulu bulunan Medtronic Sofamor Danek Inc. isimli iştiraki aracılığıyla yürütülmektedir. Medtronic in Türkiye deki tek iştiraki Medtronic Medikal Teknoloji Ticaret Ltd. Şti. isimli şirkettir, ancak bu iştirakin faaliyet konusu damar ve ana nöron ürünleri olup bildirim konusu işlem kapsamındaki ürünlerle ilgili olarak faaliyette bulunmamaktadır. Medtronic in omurga ürünleri münhasır distribütörü Ege Medikal Ltd. Şti. aracılığıyla satılmaktadır. Medtronic 2006 yılında dünya çapında yaklaşık ( ) Euro (yaklaşık 80 ( ) YTL) ciro elde etmiştir. Şirketin Türkiye deki faaliyetlerinden elde ettiği toplam ciro ( ) YTL dir. Bu cironun ( ) YTL lik kısmı bildirime konu devir işleminin ilgili olduğu omurga -sentez ürünlerinin satışından kaynaklanmıştır. H.2.2. Kyphon Inc . Kyphon, ABD nin Kaliforniya eyaletinde kurulu ve hisseleri NASDAQ Borsasında işlem gören ve herhangi bir gerçek ya da tüzel kişi hissedarı tarafından tek başına kontrol edilmeyen bir anonim şirkettir. Şirketin en büyük hissedarı %10,6 lık bir paya sahiptir . 07-83/1010 -394 3 Şirket, bel kemiği ağrılarının tanısının koyulmasında ve omurga bozukluklarının tedavisinde kullanılan aletlerin üretim ve tedarikinde uzmanlaşmıştır. Kyphon un ABD ve 90 Türkiye deki temel faaliyet alanı omurga sıkışmasına bağlı çatlakların en az müdaha le kullanılarak tedavisinde kullanılan cihazların (minimally invasive treatment of vertebral compression fractures products - MIVCF) üretimi ve satışıdır. Şirketin Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır. Türkiye deki satışları Medikon Ltd. isimli bağımsız bir distribütör aracılığıyla gerçekleştirilmektedir. Kyphon un 2006 yılında dünya genelindeki cirosu yaklaşık ( ) Euro (yaklaşık ( ) YTL) olarak gerçekleşmiştir. Şirketin Türkiye ye satış yaptığı ürünlerden elde ettiği ciro ise toplamda ( ) YTL dir. Bu cironun ( ) YTL lik bölümü omurga osteo -sentez ürünlerinin satışından, ( ) YTL lik kısmı ise MIVCF ürünlerinin satışından elde edilmiştir. 100 H.3. İlgili Pazar H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Devralma işlemi Kyphon un hisselerinin tamamı nın Medtronic tarafından devralınmasına ilişkindir. Devralınacak şirket Kyphon , başta omurga sıkışmasına bağlı çatlakların tedavisine yönelik olarak geliştirdiği omurga sıkışmasına bağlı çatlakların en az müdahale kullanılarak tedavisinde kullanılan cihaz lar (MIVCF) ile genel olarak omurga bozukluklarının tedavisinde kullanılan osteo -sentez ürünlerinin üretim ve tedariki faaliyetinde bulunmaktadır. Devralan şirket Medtro nic ise kalp ve ritm hastalıkları, sinirsel, omurga ve kulak, burun ve boğaz cerrahisi ile kalp ve damar ürünlerinin üretimi ve tedariki alanlarında faaliyet göstermektedir. Medtronic in, Kyphon un asıl faaliyet 110 alanını oluşturan MIVCF ürünlerine ilişkin herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu sebeple , bildirim konusu işlem özellikle omu rga bozukluklarının tedavisinde kullanılan osteo -sentez ürünler ile MIVCF ürünlerine ilişkin pazarı ilgilendirmektedir. Bildirim formunda, genel olarak ortopedik bozuklukların tedavisinde kullanılan ürünler alanında osteo -sentez ve protez ürünleri olmak ü zere iki ürün segmentinin bulunduğu ifade edilmektedir. Osteo -sentez ürünleri, kemiklerin tedavi edilmesi, sabitlenmesi ve dayanıklı hale getirilmesinde kullanılan steril vida, levha, çubuk, çivi, kanca ve benzeri implantları içermektedir. Bu implantlar za rar görmüş kemiğin tedavi ile iyileştirilerek tekrar fonksiyon kazanmalarına yardımcı olmaktadır. Protezler ise, yapay ve kalıcı olarak belirli eklem bölgelerinde vücut parçaları ve kemiklerin yerine kullanılmaktadır. Bu 120 iki ürün grubu arasında talep açısı ndan ikame edilebilirlik bulunmamaktadır. Osteo -sentez ürünleri, omurga bozukluklarının yanı sıra, omurga dışı ve CMF (maksilo - cephe ile ilgili kemik yaralanmaları) olmak üzere üç ayrı ürün grubuna bölünebilmektedir. Söz konusu ürün grupları arasında tale p yönlü ikame edilebilirlik çok düşük düzeydedir ve çoğu durumda talep yönlü ikame edilebilirlik bulunmamaktadır. Omurga osteo -sentez ürünlerin dinamik stabilizasyon ve dinamik olmayan stabilizasyon olmak üzere iki alt segmenti bulunmaktadır. Talep yönünden, kullanım amaçları ve özellikleri bakımından aralarında farklılıklar bulunan dinamik ve dinamik olmayan stabilizasyon ürünlerini iki ayrı alt ürün pazarı şeklinde ele almak mümkündür. Bununla birlikte, her iki ürün grubuna giren ürünlerin büyük ür eticilerin tümü tarafından 130 üretilebiliyor olması ve pazarı ayrı ayrı ya da tek bir pazar olarak tanımlamanın işlemin pazardaki rekabet koşulları üzerindeki etkilerinin değerlendirilmesinde herhangi bir 07-83/1010 -394 4 farklılık yaratmaması sebepleriyle bildirim konusu işl em bakımından omurga osteo - sentez ürünlerinin tek bir pazar olara k ele alınm ıştır. Yukarıda da ifade edildiği üzere, devralınan Kyphon un diğer ana faaliyet konusunu omurga sıkışmasına bağlı çatlakların en az müdahale kullanılarak tedavisinde kullanılan cihazlar (MIVCF) oluşturmaktadır. Osteo -sentez cihazları, kemiğin çevresinin osteoporoz ve tümörle kaplandığı ve dolayısıyla kemiğin oldukça yumuşak ve güçsüz olduğu durumlarda başarı sağlayamamakta ve genel olarak bu tür tedavide tercih edilmemektedir. M IVCF ürünleri özellikle bu tür durumlarda, yıpranmış kemikleri 140 iyileştirmek ve dayanıklı hale getirmek amacıyla zarar görmüş kemiğe uygulanmakta ve omurganın eski formuna ulaşması sağlanmaktadır. Uygulanma metodu açısından da bu iki ürün grubuna giren ürün ler farklılık taşımaktadırlar. Osteo -sentez ürünleri ancak cerrahi müdahaleler ile kullanılabilmekte iken MIVCF ürünleri cerrahların yanı sıra radyologlar ve ağrı tedavisi yapan diğer doktorlar tarafından da uygulanabilmektedirler. Bu tür üstünlüklerine ba ğlı olarak diğer osteo -sentez grubu ile MIVCF ürünleri arasında kayda değer bir fiyat farkı da bulunmaktadır. Bu çerçevede, genel olarak omurga osteo - sentez ürünlerinin bir alt segmentini oluşturan MIVCF ürünleri , diğer omurga osteo - sentez ürünlerinden ayr ı bir ürün pazarı olarak değerlendirilm iştir. Bu doğrultuda, bildirim konusu devralma işleminin ilgili olduğu ürün pazarları omurga 150 sıkışmasına bağlı çatlakların en az müdahale kullanılarak tedavisinde kullanılan cihazlar pazarı (MIVCF) ile omurga oste o-sentez ürünleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarlarında ülke içinde rekabet şartlarının farklılaşmasına neden olacak bir unsurun bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar, Türkiye Cumhuriyeti sınırları olar ak belirlenmiştir. H.4. Değerlendirme ve Hukuki Dayanak Bildirim konusu işlem , Medtronic in Kyphon un hisselerinin tamamını devralmasına ilişkindir. Bu amacı gerçekleştirmek üzere öncelikle Medtronic in hisselerinin tamamına sahip olduğu Jets Acquisition i le Kyphon un birleşmesi ve ardından Birleşme 160 Anlaşması nın verdiği satın alma hakkına bağlı olarak Kyphon bünyesinde yeni oluşan ortaklığın Medtronic in kontrolü dışında kalan hisselerinin tümünün Medtronic tarafından satın alınması öngörülmektedir. Haliha zırda Kyphon hiçbir hissedarı tarafından tek başına ya da ortak olarak kontrol edilemeyen halka açık bir şirkettir ve işlem sonrasında Medtronic tarafından tek başına kontrol edilmeye başlanacaktır. Bu sebeple işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde belirlenmiş devralma sayılan haller den biri olduğu anlaşılmaktadır. 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi " Bu Tebliğ in 2 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleşt iren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili 170 ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon YTL yi aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zoru nludur " demek suretiyle hangi tür birleşme ya da devir işlemlerinin Rekabet Kurulu'nun iznine tabi olduğunu belirlemektedir. Medtronic in 2006 yılında MIVCF dışında kalan omurga osteo -sentez ürünleri ilgili ürün pazarında Türkiye de elde ettiği ciro yakla şık ( ) YTL dir , şirketin MIVCF ilgili 07-83/1010 -394 5 ürün pazarında herhangi bir satışı bulunmamaktadır. Kyphon un 2006 yılında Türkiye de MIVCF ilgili ürün pazarında elde ettiği ciro ( ) YTL iken, omurga osteo -sentez ürünleri ilgili ürün pazarında elde ettiği c iro ( ) YTL dir. Bu bilgiler, tarafların ilgili ürün pazarlarındaki 2006 yılı toplam cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. 180 maddesinde yer verilen toplam ciro eşiğini aşmadığını göstermektedir. Bununla birlikte, bildirim formunda yer verilen tahmini pa zar payı bilgilerinden , tarafların ilgili ürün pazarlarındaki toplam pazar paylarının %25 lik eşiği aştığı ve bu sebeple inceleme konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi uyarınca Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir devralma işlemi olduğu anlaşılma ktadır. 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi , hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol açan birleşme ve devralmaları yasaklamaktadır. Bildirim formunda, devralma işleminin gerçekleş tiği ilgili ürün pazarlarında Türkiye de 2006 yılında oluşan tahmini pazar payları aşağıdaki gibi bildirilmiştir: 190 Tablo 1 - Türkiye Omurga Osteo -Sentez Ürünleri 2006 yılı Tahmini Pazar Payları Firma Pazar payı (%) Medtronic ( .) Stryker ( .) JNJ ( .) Synthes ( .) Kyphon ( .) Scientx ( .) Eursosurgical ( .) Blackstone ( .) Yerli üreticiler ( .) Yeni girenler ( .) Diğer ( .) Toplam ( .) TOPLAM 100 Yukarıda yer verilen tablodan görüldüğü üzere Türkiye omurga osteo -sentez ürünleri pazarında Medtro nic % ( ) lük pazar payıyla lider durumdadır. Kyphon ise % ( ) lik bir payla beşinci sırada yer almaktadır. Devralma işlemi sonucunda tarafların toplam pazar payı % ( ) seviyesine ulaşacaktır. İlgili ürün pazarında işlemin tarafları dışında çok sayıda yabancı firma ile Türk firmasının faaliyet göstermekte olduğu ve herhangi bir firmanın pazarda pazar koşullarını tek başına etkileyebilecek nitelikte bir pozisyonda bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bildirim formunda belirtildiği ve yukarıdaki tabloda yer verilen yeni giriş yapan şirketlerin varlığından da anlaşıldığı üzere pazara girişi zorlaştırıcı herhangi bir fiili ve hukuki engel bulunmamaktadır. Bu bilgiler ışığında 200 devralma işlemi neticesinde omurga osteo -sentez ürünleri pazarı nda hakim durum yaratılması ya da mevcut hakim durumun güçlendirilmesi sonucunu doğuracak bir yoğunlaşmanın oluşmayacağı sonucuna ulaşılmıştı r. 07-83/1010 -394 6 Tablo 2 - Türkiye MIVCF Ürünleri 2006 yılı Tahmini Pazar Payları Firma Pazar payı (%) Kyphon ( ) Arthrocare ( ) SpinWare ( ) AOM ( ) Yerli üreticiler ( ) TOPLAM 100 Yukar ıda yer verilen tablodan anlaşıldığı üzere , MIVCF ilgili ürün pazarında Kyphon %( ) lik pazar payı ile en büyük piyasa oyuncusu konumundadır. Pazarda Kyphon un yanı sıra sınırlı sayıda teşebbüs faaliyet göstermektedir. Bun unla birlikte Kyphon u devralacak şirket Medtronic in bu alanda herhangi bir faaliyeti bulunmadığından 210 devralma neticesinde toplam pazar payında herhangi bir artış meydana gelmeyeceği, ilgili ürün pazarındaki firma sayısının azalmasının söz konusu olmayaca ğı ve dolayısıyla rekabeti kısıtlayıcı nitelikte bir yoğunlaşmanın ortaya çıkmayacağı görülmektedir . Sonuç olarak inceleme konusu işlemin, tarafların ilgili pazarlarda hakim duruma geçmeleri ya da mevcut hakim durumlarını güçlendirmeleri yönünde rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte bir işlem olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. I. SONUÇ 220 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, bununl a birlikte işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut hakim durumu güçlendiren ve böylece ilgili pazar larda rekabetin öne mli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.