2024/1618616 İhale Kayıt Numaralı "24 AYLIK MALZEME DAHİL YEMEK PİŞİRME, DAĞITIM VE SONRASI HİZMETLERİ ALIMI İHALESİ" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Rüzgar Endüstriyel Yemek Hizmetleri Sosyal Hizmetler Araç Kiralama Turizm Bilişim Teknolojileri San. ve Tic. Ltd. Şti., İHALEYİ YAPAN İDARE: Giresun İl Sağlık Müdürlüğü, BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/1618616 İhale Kayıt Numaralı “ 24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Giresun İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.01.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ 24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı ” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 10.01.2025 tarih ve 175683 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2025/118 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi. Başvuru dilekçesinde özetle; İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesi yer alan düzenleme ile Giresun ili sınırları içerisinde bulunan bir mutfakla sözleşme imzalanmasının zorunlu kılınmasının yüklenicinin kendine ait mutfağını kurma ve kullanmasına olanak tanımadığı, işletme kayıt belgesi, kapasite raporu, yemek fabrikasına ait TS 8985 sayılı iş yerleri - yemek fabrikaları - toplu yemek mutfakları ve yemek servisleri - genel kurallar standardına uygun TSE hizmet yeterlilik belgesini, TS 13075 iş yerleri gıda maddeleri taşma hizmetleri genel kurallar standardına uygun hizmet veren iş yeri TSE hizmet yeterlilik belgesini, TS 6914 iş yerleri - gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depolayan ve satan yerler için genel kurallar TSE hizmet yeterlilik belgesini, TS 13027 gıda imal yeri sosyal tesisleri, işletmenin çevresi, yakıt depoları ve sistemleri, aydınlatma ve ısıtma sistemi, depolama. yerleri, üretimde kullanılan alet ve donanımlar, çalışanlar ile ilgili dezenfeksiyon ve sterilizasyon kuralları TSE hizmet yeterlilik belgesini, TS 9433 iş yerleri - hızlı yemek servisi yapan yerler TSE hizmet yeterlilik belgesini, TSE den alınmış TSE sürdürebilir güvenli üretim belgesini bu yemek fabrikasına ait resmi bir laboratuvardan alınmış raporlar için getirilen “ihale ilan tarihinden önce geçerli olma” şartının, kendisi ile sözleşme imzalanan mutfak için de geçerli olmasının, yüklenicinin sadece ihale ilan tarihinden önce kurulmuş mutfaklar ile sözleşme yapabileceği, resmi bir laboratuvardan ihale ilan tarihinden önce farklı aylardan alınmış 2 (iki) adet et yemeği analizi, 2 (iki) adet balık yemeği analizi, 2 (iki) adet tavuk yemeği analizi, 2 (iki) adet çorba analizi 2 (iki) adet yoğurt analizi, 2 (iki) adet 200 ml tetra pak süt analizi, 2 (iki) adet kahvaltılık Peynir analiz raporunu/raporlarını idareye sunulacağı yönündeki düzenlemenin kendisiyle sözleşme imzalanan mutfağın ihale tarihinden en az 3-3,5 ay önce kurulmuş olmasını gerektirdiği, Mevcut düzenlemelere göre Giresun ili dışından ihaleye iştirak edecek bir isteklinin il sınırları içinde kendisine ait bir mutfak kuramayacağı ve Giresun’da istenilen özellikleri taşıyan iki firma ile anlaşma yapmak zorunda kalacağı, bu durumun da pratikte mümkün olmadığı, Giresun’da istenilen özelliklere haiz firmaların kendilerinin de ihaleye iştirak ettikleri ve halihazırda hizmet veren firma ile sözleşme imzaladıkları için dışarıdan gelen firmalar ile sözleşme imzalamak istemedikleri, ihalenin anlaştıkları firmalar dışındaki firmalar üzerinde kalması halinde de herhangi bir sözleşme imzalamayacaklarını belirttikleri, Kendilerinin ihale tarihi ile sözleşme tarihi arasında Giresun ili sınırları dahilinde istenilen mutfağı, standart ve belgeleri yasal süresinde temin ederek kurabilecekleri, idarece yapılan “Giresun İli sınırları içerisinde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi,…idareye sunacaktır.” düzenlemesi ile kendilerinin ve benzer ölçekteki diğer isteklilerin ihaleye katılımının engellendiği, İdarece, Giresun ili dahilinde sözleşme imzalanan yemek fabrikasına ait, resmi bir laboratuvardan alınmış ihale tarihinden önce son bir yıla ve farklı aylara ilişkin yemek numune ve analiz raporlarının idareye sunulacağı yönündeki yeterlik kriterine ilişkin düzenlemenin mevzuatta yeri olmadığı ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu, Bu itibarla, İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yapılan düzenlemelerin işin niteliği ve hizmetin gereklerine kıyasla ölçülü ve makul kabul edilemeyeceği, söz konusu düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan rekabet ve eşit muamele ilkesine aykırı olduğu, ilgili belgelerin ihale ilan tarihinden önce istenilmesinin belli bir firmayı işaret ettiği, katılımı engellediği, gerçekleşmemiş ve tamamen varsayımlara dayalı soyut gerekçelerle ilan tarihi ile ihale tarihi arasında Giresun ilinde kendi yemek fabrikasını kurabilecek, her türlü belgeyi temin edebilecek devasa firmaların, ihaleye katılmasının engellendiği, yüklenicinin kendi yemek fabrikası kurmasının önünün kapatıldığı, dolayısıyla söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi...” hükmü, Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmü, Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır. (2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir; … c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih. … (3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. … (11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmüne, Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle; … c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı, ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı, … yönlerinden sırasıyla incelenir. … (4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne, Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı edinmiş gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ve konsorsiyumu ifade ettiği anlaşılmaktadır. İhale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak başvuruların ihale tarihinden önce yapılması gerektiği, bu aşamada başvuru sahibinin istekli olabilecek statüsünde olduğu, istekli olabileceklerin ise ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda, bu hususu tevsik etmek için İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrası ile gerçek veya tüzel kişi tarafından ihale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak yapılan başvurularda, başvuru ehliyetini haiz olup olmadığının tespiti amacıyla şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunluluğu getirilmiş, e-şikâyet yoluyla gönderilen dilekçelerde ise faaliyete ilişkin istekli tarafından EKAP'a yüklenen belgenin veya belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulacağı kurala bağlanmış, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğinin hangi belgelerle tevsik edileceği hususunda ise kısıtlayıcı bir belirleme yapılmamıştır. Dolayısıyla ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen idareye şikayet dilekçelerinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’a yüklenen belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulması gerekmektedir. Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır. Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak ihale dokümanını indirdiği tarihte (31.12.2024) idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit bilgisi olarak 10.03.2017 tarihli, 9281 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 13’üncü sayfasına atıf yapıldığı görülmüştür. Söz konusu sayfa incelendiğinde “Hisse Devri” , “Temsil ve İlzam” ve “Yetki İptali” konularına yönelik hususların tescil edildiği, ancak başvuru sahibi isteklinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin herhangi bir bilginin bulunmadığı anlaşılmıştır. Sonuç olarak ihale dokümanına yönelik olarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak idareye e-şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından ilgili mevzuat hükümleri gereği e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı görüldüğünden şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Başvurunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.