Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005-4-260 (Menfi Tespit ) Karar Sayısı : 06-14/171-43 Karar Tarihi : 23.2.2006 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B- RAPORTÖRLER : Mehmet ÖZDEN , Esin ÇERÇİOĞLU C- BİLDİRİMDE BULUNAN : Barbaros Mühendislik Ticari Danışmanlık San ayi ve Ticaret Ltd.Şti. 20 Temsilcisi: Av . Sinem MUĞL
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005-4-260 (Menfi Tespit ) Karar Sayısı : 06-14/171-43 Karar Tarihi : 23.2.2006 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B- RAPORTÖRLER : Mehmet ÖZDEN , Esin ÇERÇİOĞLU C- BİLDİRİMDE BULUNAN : Barbaros Mühendislik Ticari Danışmanlık San ayi ve Ticaret Ltd.Şti. 20 Temsilcisi: Av . Sinem MUĞLA G.M.K. Blv. No:31/8 06440 Maltepe/Ankara D- TARAFLAR : - Barbaros Mühendislik Ticari Danışmanlık San ayi ve Ticaret Ltd.Şti. Eski Büyükdere Cd. Ayazağa Yolu No:7 Kat:16 D:61 Giz 2000 Plaza Maslak /İstanbul - First Title Plc. Walken House, 3 -10 Melton St, Londra NW1 2EB, İNGİLTERE 30 - Trans -EuroAsia Services LLC 1010 Northern Blvd, Suite 414 .Great Neck, NY 11021, ABD E- DOSYA KONUSU: Taraflar ca Türkiye de kurulması planlanan şirketin (Newco ) yapısı, idaresi ve şirket ortaklarının taahhütlerini düzenleyen Hissedarlar Sözleşmesi ne menfi tespit belgesi verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 17.1.2006 tarih, 309 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. 40 maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 17.2.200 6 tarih, 2005 -4-260/Öİ -06-MÖ sayılı Ortak Gi rişim Ön İnceleme Raporu 20.2.200 6 tarih, REK.0.08.00.00 -120/38 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-14 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 06-14/171 -43 2 G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da ; - Bildirime konu işlemin Rekabet Kurulun un izn ine tabi olmadığı, - Hissedarlık sözleşmesi ni n 7.1. ve 7.2. maddeler inde yer alan rekabet 50 yasağının, şirket üzerindeki ortak kontrolün sona ermesi ne bağlı olacak şekilde tadil edilmesi şartıyla yan sınırlama sayılabile ceği, görüş leri ifade edilmiştir. H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Ortak girişimin faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı Türkiye deki 60 gayrimenkuller için mülkiyet garantisi verilmesi hizmeti pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili C oğrafi Pazar Pazarın yapısı göz önünde bulundurularak ilgili coğrafi pazar, Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. Bildirimin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirilmesi 70 Bildirim konusu işlem; Barbaros Mühendislik Ticari Danışmanlık Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti. (Barbaros Mühendislik), First Title Plc. (First Title) ve Trans - EuroAsia Services LLC (TES) arasında, gayrimenkul mülkiyet garantis i sektöründe faaliyet gösterecek bir şirket kurulması (Newco) işlemidir. İşlemin taraflarından hiçbirinin ilgili pazarda faaliyeti bulunmamaktadır. Yeni kurulacak şirketin hisseleri , First Title %51, Barbaros %30, TES %19 şeklinde dağılacak olup, h isseler arasında imtiyazlı hisse bulunmamaktadır. 4 üyeden oluşacak Yönetim Kurulu na iki üye First Title, birer üye ise Barbaros Mühendislik ve TE S tarafından atanacaktır. Şirket taahhütlerinin, mülklerinin tümü veya bir kısmı üzerinde yükümlülük tesis 80 etmek vey a satmak, 5000 ABD D oları ndan fazla bir meblağı borçlanmak, bir şahsa borç vermek veya kefil olmak, bir şahısla ortaklık kurmak, normal faaliyetin dışında sözleşme yapmak, herhangi bir anlaşmanın hükümlerini tadil etmek gibi esaslı konularda yönetim kuru lu oybirliği ile karar al acaktır . Bunun dışında kalan hallerde ise toplantı yeter sayısı üç, karar yeter sayısı ikidir (iki olumlu oyun biri First Title a diğeri ise azınlık hissedarlarından birine ait olmalıdır.). Özetlemek gerekirse taraflardan hiçbiri t ek başına kontrole sahip değildir. Şirket, faaliyeti için ihtiyaç duyacağı know -how, bilgi işlem teknolojisi ve sermaye ile donatılmış ve uzun ömürlü olarak planlanmıştır. 06-14/171 -43 3 Bu açıklamaların ışığında , bildirime konu şirketin bir ortak girişim olduğu 90 kanaatin e varılmıştır . Dolayısıyla, işlem sonucu ortaya çıkacak yapı, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (c) bendinde Birleşme veya Devralma Sayılan Haller arasında gösterilen Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağım sız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişim (joint -venture) dir. Öte yandan, 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değiş ik 4. maddesinde yer alan, Ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet 100 Kurulu ndan izin almaları zorunludur. hükmü ile birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Ancak, b ildirim konusu işlemin tarafları nın ilgili pazarda faaliyet göstermemeleri nedeniyle, 19 97/1 sayılı Tebliğ de öngörülen eşikler aşılmadığında n, işlem izne tabi değildir. H.2.2. Bildirime Konu Hissedarlar Sözleşmesi nde Yer Alan Rekabet Yasa klarına İlişkin Değerlendirme Tarafların söz konusu işlemi bildirme gayeleri , işlemi doğuran anlaşmada yer alan rekabet yasağı için menfi tespit belgesi ve rilmesini talep etmektir. Taraflar arasında 7.11.2005 tarihinde imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi nin 110 rekabet yasağı içeren 7.1 . ve 7.2 . maddeleri; t arafların, Sözleşme nin yürürlük süresince ve devamında 2 yıl süre ile, sözleşme bölgesi olan Türkiye dahil inde, birbirleri ve Newco ile rekabet etmekten kaçınmalarını öngörmektedir. İlgili maddelerde aşağıdaki ifadeler yer almaktadır: 7.1 : First Title, kendi namına ve tüm İlgili Kuruluşlar namına, işbu sözleşmenin süresi boyunca ve işbu Sözleşmenin sona ermesinden sonraki iki yıllık bir süre içinde, doğrudan veya dolaylı olarak, Bölge de Şirket tarafından yürütülen Faaliyet amacında v eya herhangi bir Diğer Faaliyette iştigal etmekten, bunları tedarik etmekten veya doğrudan veya dolaylı olarak, iştigal etme veya tedarik etme konusunda anlaşma yapmaktan (yatırım yoluyla veya herhangi bir şahıstaki 120 öz sermaye vasıtasıyla dahil) veya Faali yet Amacıyla ya da söz konusu Diğer Faaliyet ile benzer ya da aynı olan hizmetleri Bölge de tedarik etmekten kaçınmayı taahhüt eder ve tüm söz konusu İlgili Kuruluşların da yukarıda belirtilenleri gerçekleştirmekten kaçınmayı taahhüt etmelerini sağlayacakt ır. 7.2: 7.3 Maddesine tabi olarak, işbu Sözleşme süresince veya işbu Sözleşmenin sona ermesinden sonraki iki (2) yıllık bir süre için, doğrudan veya dolaylı olarak, Faaliyet Amacıyla veya söz konusu Diğer Faaliyetle rekabet eden veyahut Bölge de Faaliyet Amacıyla ve söz konusu Diğer Faaliyetle benzer hizmetleri sunan herhangi bir Şahsa, ortaklığa ya da hükmi şahsa, Şirket tarafında yürütülen Faaliyet Amacını veya Diğer Faaliyeti teşkil eden hizmetlerle aynı 130 veyahut benzer olan hizmetler, Çıkan Hissedar da hil hiçbir Hissedar tarafından (bir hissedar, ödünç veren, çalışan veya yönetici olarak dahil olmak üzere) tedarik edilmeyecek veya tedarik hususunda anlaşma yapılmayacaktır ((First 06-14/171 -43 4 Title durumunda, İlgili Kuruluşlar dahil) ortaklarının, bağlı veya tali şi rketlerinin hiçbiri tarafından bu şekilde hareket edilmemesini sağlayacaklardır). Bildirim formunda getirilen kısıtlamanın sebebi; Newco ya verilecek know -how ve uzmanlığın korunması ve bu katkıların gerek Türkiye de bulunan tüketicilere gerekse yabancı y atırımcılara yeni bir hizmet getirecek olan Newco nun ticari faaliyetini olumsuz etkileyebilecek şekilde kullanımının önlenmesi olarak belirtilmiştir. Formda, ayrıca, uzun yıllara dayanan bir tecrübe ve çalışma 140 sonucunda elde edilmiş olan mezkur know -how v e uzmanlığın Newco için büyük önem taşıdığı, yeni ticari pazarın oluşması ve sağlam temellerde yürütülebilmesi için zaruri olduğu ifade edi lmiştir. Buna göre, First Title ın bağlı şirketlerinden ABD de kurulu First American Corporation, Amerika da ve tüm d ünyada 1800 ofisiyle 115 yılı aşkın zamandır mülkiyet garantisi ve mülkiyet sigortası hizmeti vermekte olup, Türkiye de mezkur pazarın oluşması ve gelişmesi için know - how ını ve uzmanlığını paylaşmak üzere bildirime konu Sözleşme ye taraf olmuştur. First Title ve First American Corporation mülkiyet garantisi hizmetine ilişkin sahip oldukları know -how ve uzmanlıklarını ortaya koyarken, diğer taraftan Türk ortaklar da Türkiye deki potansiyel yerel müşteriler ile iş çevrelerinin 150 gereklilikleri ve özellikleri hakkındaki bilgi ve tecrübelerin i sunacaklardır. Diğer taraftan, TES yazılım sistemlerinin seçimi, tedariki ve müzakereleri ( yazılım hizmetleri ) hususlarında bilgi ve tecrübe sahibi bir şirkettir. TES, Newco ya yazılım hizmetleri ve bilişim teknolojilerine ilişkin konularda katkı ve destek sağlayacaktır. Dosya mevcudu bilgilere göre, taraflar ayrıca , her zaman şirketten ayrılabilecek ortakların, ortaklıklarını sona erdirmelerinin ardından know - how ı kendi lehlerine kullanmalarının tüm ortakların müşterek k ararıyla engellenmek istendiğini Kurum a bildirmişlerdir. Rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili 160 ve gerekli olma , sadece taraflar aç ısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekir. Bu çerçevede yapılan değerlendirme sonucunda, söz konusu Sözleşme nin ilgili maddesi uyarınca getirilen rekabet yasağının, sözleşmenin tarafları açısından kısıtlayıcı olduğu, ortak girişim işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli olduğu anlaşılmıştır. Bunların yanısıra, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, ortak girişim işlemlerinde, taraflara getirilen rekabet yasaklarının kapsamının, ortaklık sözleşmesine konu ürün ve hizmetle rle sınırlı olması gerekmektedir. İnceleme konusu sözleşmenin 7.1 ve 7.2 maddeleri ile getirilen rekabet yasağı, tarafların 170 faaliyet konusu ile ilgili ürünler için getirildiğinden, söz konusu yasak kapsadığı ürünler bakımından orantılılık kriterini sağlama ktadır. İncelenen rekabet yasağının , orantılılık ilkesi gereği süre yönünden de değerlendirilmesi gerekmektedir. İlgili maddeler incelendiğinde, sözleşmenin süresi boyunca ve işbu Sözleşmenin sona ermesinden sonraki iki yıllık bir süre içinde ifadesi ku llanılmak suretiyle, rekabet yasağı nın hissedarlık vasfına bağlan dığı belirlenmiştir. Rekabet yasağını düzenleyen maddeler, ortak kontrolün 06-14/171 -43 5 devamı müddetince ve sona ermesinden itibaren en çok iki yıl (taraflarca ortak girişime aktarılan know -how ve oluştu rulan müşteri portföyü dikkate alın dığında Sözleşme de yer alan bu süre makuldür.) olacak şekilde yeniden düzenlenme si 180 şartıyla, söz konusu rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak değerlendirilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I- SONUÇ Düzenlenen ra pora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olmadığına, 2. Ancak Hissedarlık Sözleşmesi nin 7.1. ve 7.2. maddelerinde yer alan rekabet 190 yasağının; şirket üzerindeki ortak kontrolün sona ermesi haline bağlı olacak şekilde tadil edilmesi şartıyla yan sınırlama sayıla rak 7. madde çerçevesinde menfi tespit belgesi alabileceğine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.