Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -2-85 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 12-36/1034-324 Karar Tarihi : 04.07.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. M etin TOPRAK , Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR LER : Ekrem SOLMAZ, Necla SÜMER C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - XCMG Europe GmbH Temsilcileri: Av. Dr. E. Seyfi MOROĞLU, Av. Emir KOÇ, Av. Aslı ALPER Odak
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -2-85 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 12-36/1034-324 Karar Tarihi : 04.07.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. M etin TOPRAK , Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR LER : Ekrem SOLMAZ, Necla SÜMER C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - XCMG Europe GmbH Temsilcileri: Av. Dr. E. Seyfi MOROĞLU, Av. Emir KOÇ, Av. Aslı ALPER Odakule K:12 İstiklal Cad. No:142 34430 Beyoğlu/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: XCMG Europe GmbH tarafından Schwing ailesinin kontrolünde bul unan Schwing GmbH nin çoğunluk hisselerinin devralınması ve bu suretle adı geçen şirket üzerinde ortak kontrol tesis edilmesi işlemi ne izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 19.06.2012 tarih ve 4 993 sayı ile giren yazıyla tamaml anan bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve 2010 /4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 29.06.2012 tarih ve 2012 -2-85/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR LERİN GÖRÜŞÜ: İlgili rapor da, bildirime konu işleme izin verilmesi nde bir sakınca olmadığı görüşüne yer verilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Dosya konusu işlem, XCM G Europe GmbH nin (XCMG) ile Schwing Yatırım Şirketi nin Schwing GmbH nin üzerinde ortak kontrol tesis etmesi ne ilişkindir. Ancak, işlem esas olarak iki safhadan oluşmaktadır. İlk aşamada , işlem öncesinde Schwing Ailesi tarafından kontrol edil en Schwing G mbH tarafından Schwing Yatırım Şirketi kurulacaktır. Schwing Yatırım Şirketi , Schwing GmbH nin hisselerinin tamamı nı XCMG nin işlemin tesisi amacıyla satın aldığı Blitz D11 -eins-sieben -zwei GmbH ye (Blitz) ; ikinci aşamada ise XCMG, Blitz üzerinde sahip old uğu hisselerin %48 ini Schwing Yatırım Şirketi ne devredecektir. 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin 4. fıkrası Şartla bağlanan ya da kısa bir zaman dilimi içerisinde menkul kıymetlerle seri bir şekilde gerçekleşen yakın ilişkili işlemler, bu madde kaps amında tek bir işlem olarak kabul edilir . şeklindedir. Bu kapsamda, yukarıda açıklanan işlemler sonucunda XCMG ve Schwing Yatırım Şirketi, Schwing GmbH üzerinde ortak kontrole sahip olaca ğından söz konusu işlemler tek bir işlem olarak değerlendiril miştir. (5) İşlem sonrasında Schwing GmbH üzerinde ortak kontrole sahip olacak XCMG, XCMG International Corporation Development Co. Ltd. (XCMG Grubu) tarafından kontrol edilmektedir. XCMG Grubu, iştirakleri aracılığıyla inşaat makine ve teçhizatının geliştirilmesi, üretimi ve dağıtımında faaliyet göstermektedir. Dosya mevcudu bilgilerde, 12-36/1034 -324 2/3 teşebbüsün Türkiye'de yalnızca yükleyici ve kompaktör (sıkıştırıcı) pazarlarında faaliyet gösterdiği belirtilmiştir. (6) İşlem kapsamında devre konu teşebbüs olan Schwing GmbH, Schwing Finanzbeteiligungsgesellschaft mbH & Co. KG gibi iştirakleri aracılığıyla beton pompaları (kamyone monte, sabit ve beton mikserine monte beton pompaları), beton mikserleri, beton karıştırıcı plentler, beton geri dönüşüm üniteleri, çamur pompaları ve müstaki l yerleştirme bomlarının geliştirilmesi, üretimi ve dağıtımıyla iştigal etmektedir. Schwing GmbH, Türkiye de ise kamyona monte beton pompaları ve sabit beton pompaları alanlarında faaliyet göstermektedir. İşlem sonrasında , Schwing GmbH üzerinde ortak kontr ole sahip olacak Schwing Yatırım Şirketi nin Schwing GmbH nin faaliyetleri dışında Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (7) XCMG ile Schwing GmbH nin faaliyet alanları incelendiğinde ; alt segmentleri kamyona monte, sabit ve beton mikserine monte beton pompaları olan ve beton pompaları pazarı olarak adlandırılan pazarda yatay örtüşme olduğu görülm üştür. Belirtilen pazarda Türkiye de XCMG nin faaliyeti bulunmamakta , Schwing GmbH ise kamyona monte ve sabit beton pompaları n üretim ini ve dağıtımı nı gerçekleştirmektedir. Bu bilgiler ışığında, işlem kapsamında etkilenen pazar beton pompaları olarak belirlenmiştir. (8) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirec ek bir ortak girişim oluşturulması birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunmas ı ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir. (9) Taraflar arasında imzalanan şirket sözleşmesi ve satın alma sözleşmesi uyarınca şirketin ortaklık yapısı, müdürler kurulunun teşekkülü ve müdürler kurulu ile ortaklar kurulu karar alma nisapları incelendiğinde, devralma işlemi sonrası XCMG nin %52; Schwing Yatırım Şirketi nin %48 ine sahip olacağı Schwing GmbH yi , XCMG ve Schwing Yatırım Şirketi nin ortak kontrol edeceği anlaşı lmıştır. Ayrıca, ortak kontrole konu teşebbüs pazarda bağımsız bir iktisadi varlık olarak faaliyet gösterecek niteliktedir. Dolayısıyla , bildirime konu işlem neticesinde Schwing GmbH 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim niteliğini haiz ol acaktır. Dosya mevcudu bilgilerden; tarafların 2011 yılı cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ 7. maddesinde öngörülen eşikleri aştığı, dolayısıyla anılan işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır. (10) Bildirime konu işlem açısından etkilenen pazar olan beton pompaları paz arı ile alt pazarları olarak değerlendirilebilecek kamyona monte beton pompaları ile sabit beton pompaları pazarlarında tarafların 2011 yılı Türkiye pazar payları incelendiğinde; XCMG Grubu nun Türkiye de anılan pazarlarda faaliyetinin olmadığı , Schwing Gr ubu nun ise %( ..) aralığında payının bulunduğu, dolayısıyla işlem sonucunda yoğunlaşma seviyesinde herhangi bir artış ın meydana gelmeyece ği dikkate alınarak, işlemin hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı kanaatine varılmıştır. (11) H. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dos ya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye daya nılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumu n güçlendirilmesinin ve 12-36/1034 -324 3/3 böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.