Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018-1-67 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 18-39/620-300 Karar Tarihi : 17.10 .2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Şükran KODALAK B. RAPORTÖRLER : Emine TOKGÖZ, Esma AKSU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - General Electric Company Temsilci si: Av. H. Emre ÖNAL River Plaza 17. Kat Büyükdere Cad. Bahar Sokak No 13 34394 Levent
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018-1-67 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 18-39/620-300 Karar Tarihi : 17.10 .2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Şükran KODALAK B. RAPORTÖRLER : Emine TOKGÖZ, Esma AKSU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - General Electric Company Temsilci si: Av. H. Emre ÖNAL River Plaza 17. Kat Büyükdere Cad. Bahar Sokak No 13 34394 Levent İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU : General Electric Company, Sumitomo Corporation, Shikoku Electric ve Sharjah Asset Management Holding tarafından Birleşik Arap Emirlikleri nde elektrik üretimi ve toptan satışı gerçekleştirmek üzere ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.09 .2018 tarih 6934 sayı ile g iren ve bildirim üzerine düzenlenen 08.10.2018 tarihli ve 2018-1-67/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işlem e izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME, GEREKÇE VE HUKUKİ DAYANAK (4) Bildirim konusu işlem General Electric Company (GE), Sumitomo Corporation (SUMİTOMO ), Shikoku Electric ( SHİKOKU ) ve Sharjah Asset Management Holding (SHARJAH ) tarafından Birleşik Arap Emirlikleri nde elektrik üretimi ve toptan satışı gerçekleştirmek üzere iki ayrı ortak girişim kurulmasına ilişkindir. Bildir im konusu işlemin temelini taraflar arasında imzalanan ProjectCo Hissedarları Arasındaki Sözleşme oluşturmaktadır. Buna göre oluşturulacak ortak girişim, iki ayrı tüzel kişilik olacak şekilde kurgulanmıştır. Kurulacak ortak girişimler Sharjah Hamriyah In dependent Power Company PJSC (P ROJECTCO ) ve Sharjah Hamriyah O&M Company Ltd. dir (O&MC O). (5) PROJECTCO da dört ana şirket, O&MCO da ise üç ana şirket kontrol sahibi olacaktır. SHARJAH, O&MCO nun hissedarı olmamasına rağmen, her iki ortak girişimin kurulması bütünlük arz etmektedir. Ayrıca PROJECTCO ve O&MCO nun kuruluş ve diğer işlemleri bir diğeri olmadan gerçekleşmeyecektir. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesin in dördüncü fıkrasında Şartla bağlanan ya da kısa bir zaman dilimi içerisinde menkul kıymetlerle seri bir şekilde gerçekleşen yakın ilişkili işlemler, bu madde kapsamında tek bir işlem olarak kabul edilir. hükmü bulunmaktadır. PROJECTCO ve O&MCO n un kuruluş ve diğer işlemleri bir di ğeri olmadan gerçekleşmeyeceğinden bildirilen işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ in 5 . maddesin in dördüncü fıkrası hükmü uyarınca tek bir işlemdir. Dolayısıyla, kurulacak 18-39/620-300 2/3 ortak girişim, elektrik üretimi için kombine çevrim sant ralinin inşası, işletilmesi, elektriğin toptan satışı ve santralin bakım hizmetlerini dikey bütünleşik olarak gerçekleştirecektir. (7) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre, Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir . Bu çerçevede 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim işleminin; i) ortak bir kontrolün bulunması, ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak kurulması unsurları açısından değerlendirilmesi gerekmektedir. (8) i)Ortak kontrolün bulunması: PROJECTCO nun planlanan hissedarlık yapısında GE %( ..) , SUMİTOMO % ( ..) , SHİKOKU % ( ..) ve SHARJAH % ( ..) oranında paya, O&MCO nun hissedarlık yapısında ise GE % ( ..) , SUMİTOMO % ( ..) , SHİKOKU %( ..) oranında paya sahip olacaktır. Ana şirketlerin her birine stratejik kararların alınmasına ilişkin veto hakkı verilmiştir. Buna göre, PROJECTCO da ( ..) aranmaktadır. O&MCO da da b enzer şekilde ( ..) olumlu oyu aranmıştır. Dolayısıyla, hem PROJECTCO hem de O&MC O nun kurucuların ortak kontrolünde olduğu kanaatine varılmıştır. (9) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: İktisadi bağımsızlık, ortak girişimin, stratejik kararların al ınması bakımından taraflarından tamamen ayrı hareket etmesini değil, operasyonel anlamda bağımsız faaliyette bulunabilmesini ifade etmektedir. Kurulacak çevrim santralini esas inşa edip işletecek ve elektrik satışını yapacak olan PROJECTCO olup, O&MCO, PRO JECTCO ya operasyonel destek ve bakım hizmetleri sunacaktır. Planl anan işlem sonucu kurulacak şirketler , faaliyetlerini kalıcı olarak yerine getirmek için tüm kaynaklara sahip olacak olup bu amaçla şu sözleşmeler akdedilmiştir: GE ile mühendislik, tedarik ve inşaat sözleşmesi, PROJECTCO ve O&MCO arasında operasyon ve işletme sözleşmesi, GE ile uzun vadeli hizmet sözleşmesi, Sharjah Electricity and Water Authority ile arazi kiralama ve elektrik satın alma sözleşmesi. Bu sözleşmeler, elektrik sektöründeki ( ..) MW gibi geniş ölçekli bir yatırımın öngörülebilirl iği ve risk yönetimi için makuldür. Ayrıca P ROJECTCO için ( ..) çalışan ve O&MC O için ( ..) çalışan; santral müdürü ve ayrı departmanlar öngörül mekte olup PROJECTCO ve O&MC O nun gerekli tüm lisanlara ve kendi personeline sahip olaca ğı anlaşılmıştır. PROJECTCO ve O&MCO nun ana şirketlere; ( ..) dışında bir bağlılığı olmayacaktır. Dolayısıyla, bildirime konu işlem kapsamında kurulacak PROJECTCO ve O&MCO nun tam işlevsel bir ortak girişim olarak nitelendirilebileceği değerlendirilmektedir. (10) Yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi niteliğindedir . Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasındaki ciro eşi klerini aştığı, dol ayısıyla işlemin izne tabi olduğu görülmektedir. (11) Ana teşebbüslerden Amerika Birleşik Devletleri merkezli ve halka açık bir şirket olan GE nin hisseleri New York, Boston, Londra ve Euronext Paris borsalarında işlem görmektedir. GE, küresel çapta faal olan bir imalat, teknoloji ve hizmet şirketidir. İş birimleri sermaye, enerji bağlantıları ve aydınlatma, yenilenebilir enerji, sağlık hizme tleri, havacılık, ulaşım, petrol ve doğal gaz dan oluşmaktadır . GE, ülkemizde havacılık (jet motorlarının Ar&Ge si), sağlık hizmetleri (teşhis ve görüntüleme ürünlerinin tedariki ve ilişkili hizmetler), ulaşım (lokomotiflerin üretim, bakım ve tedariki), ene rji (gaz türbinleri, biyogaz teknolojilerinin tedariki ve bakımı), petrol ve gaz (boru hattı sistemleri teçhizatlarının tedariki ve bakımı), aydınlatma (iç mekan ve dış mekan aydınlatma 18-39/620-300 3/3 ekipmanlarının tedariki ve bakımı) ve dijital hizmetler (dijital endüs triyel platform hizmetinin tedariki ve bakımı) alanlarında faaldir. (12) Diğer ana teşebbüs Japonya merkezli halka açık bir şirket olan SUMİTOMO , Tokyo, Nagoya ve Fukuoka borsalarına kotedir. SUMİTOMO nun faaliyetleri küresel olup metal ürünleri, ulaşım ve inşa sistemleri, altyapı, medya ve bilişim, enerji ve madencilik işkollarından oluşmaktadır . SUMİTOMO nun ülkemizdeki faaliyetleri metal (demir, çelik, demir dışı ürünler ve otomotiv parçalarının tedariki), altyapı (Kocaeli ve Birecik barajlarında yatırım) , gıda (domates ürünleri, makarna ürünleri, tahıl ürünler, yenilebilir yağ, dondurulmuş meyveler, işlem görmüş gıdalar ve çekirdekler), kimyasal ve plastikler (organik ve inorganik kimyasallar, ince kimyasal maddeler, plastikler, polyester reçinesi ham mad deleri) ve yaşam bilimleridir (tarım ve entomoloji için kamu sağlığı ürünleri). (13) Üçüncü ana teşebbüs SHİKOKU , Japonya da kurulmuş olup hisseleri Tokyo Borsası nda işlem görmektedir. Ülkemizde faal olmayan SHİKOKU nun esas faaliyet alanı elektrik üretimi, i letimi, dağıtımı ve satışıdır. (14) Dördüncü ana teşebbüs SHARJAH , Birleşik Arap Emirlikleri Sharjah Hükümeti nin yatırım kolu olarak Sharjah Finans Bölümü nün bünyesinde 2008 yılında kurulmuştur. 2012 yılında yatırım, varlık yönetimi ve mülkiyet faaliyetlerini kapsayacak şekilde genişlemiş olup proje ve işletme finansmanı da yapmaktadır. Şirketin portföyünde emlak, yatırım bankaları, hava yolu, telekomünikasyon, yiyecek -içecek ve doğal gaz bulunmaktadır. Teşebbüsün ülkemizde faaliyeti yoktur. (15) Kurulacak ortak gi rişimde, Sharjah Emirliği nde ( ..) MW kurulu güce sahip kombine çevrim santrali ni esas inşa edip işletecek ve elektrik satışını yapacak olan PROJECTCO olup, O&MC O, PROJECTCO ya operasyonel destek ve bakım hizmetleri sunacaktır. (16) Bildirime konu işlem 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında değerlendirildiğinde kurulacak ortak girişim en dar anlamda B irleşik Arap Emirlikleri , en geniş anlamda ise Körfez bölgesi ile sınırlı bir alanda faaliyet gösterecektir. Ana şirketlerden yanlızca GE ve SUMİTOMO ülkemiz de faaliyet göstermekte olup faaliyetleri arasında yatay ya da dikey bir örtüşme bulunmamaktadır. Nitekim GE nin ülkemizde gaz ve buhar türbini işi mevcutsa da SUMİTOMO bu alanda ülkemizde aktif değildir. GE ve SUMİTOMO küresel ölçekte gaz türbini ve buhar türbini bakımı işinde faalse de SUMİTOMO ülkemizde bu işle iştigal etmemektedir. Son olarak ana şirketlerden hiçbirinin ülkemizde elektrik üretimi/toptan satışı faaliyeti söz konusu değildir. (17) Türkiye de t arafların faaliyetleri arasında yatay ya da dikey bir örtüşme olmadığından söz konusu işlemin hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirmesi sonucuna yol açmayacağı kanaatine varılmıştır . H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hak im durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde y argı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.