Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -3-160 (Devralma) Karar Sayısı : 09-39/931 -229 Karar Tarihi : 26.8.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.) 10 Üyeler : Mehm et Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Aydın ÇELEN, Didem ULUÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Riverside (RE Coatings GmbH) Temsilcisi: Tolga KA RATAŞ 22/1 Macka Cadd
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -3-160 (Devralma) Karar Sayısı : 09-39/931 -229 Karar Tarihi : 26.8.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.) 10 Üyeler : Mehm et Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Aydın ÇELEN, Didem ULUÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Riverside (RE Coatings GmbH) Temsilcisi: Tolga KA RATAŞ 22/1 Macka Caddesi, Tesvikiye 34367 Istanbul 20 D. TARAFLAR : Riverside (RE Coatings GmbH) Alter Hof 5 D -80331 Munich ALMANYA Klaus -Dieter Haupt Am Irmenhof 10, D -21227 Bendestorf, GERMANY Karen Benzian Arlozorov 10 -18, IL -Jerusale m, ISRAEL 30 Ingrid Cassel Conrad -Ferdinand -Meier -Weg 3, CH-Küsnacht, SWİTZERLAND Cattleya Investments S.A. 2, Avenue Charles de Gaulle, 1653 LUXEMBURG E. DOSYA KONUSU: RE Coatings GmbH nin, Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd. nin hisselerinin tamamını dev ralması işlemine izin verilmesi talebi. , F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.8.2009 tarih ve 5503 sayı ile giren 40 bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereke n Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 14.8.2009 tarih ve 2009 -3-160/Öİ -09-AÇ sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 17.8.2009 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/2 32 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09 -39 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd. hisselerinin tamamının Riverside (RE Coatings GmbH) tarafından devralınması 09-39/931 -229 2 işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir i şlem olmakla birlikte, işlemin 4054 50 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili ürün piyasalarındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonuc unu doğuran bir işlem olmadığı, dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar 60 H.1.1. Riverside (RE Coatings GmbH) Devralan konumundaki RE Coatings GmbH, yatırım amaçlı bir fon olduğu için oldukça karmaşık bir kontrol yapısına sahiptir. Bildirime konu işlemde devralan taraf olan RE Coatings GmbH, halihazırda herhangi bir faaliyeti bulunmayan özel amaçlı bir şirket olup, SPV olarak anılmaktadı r. SPV lerin amacı, genellikle finansörlerden temin edilen borç ile hedef şirketin hisselerine sahip olmaktır. RE Coatings GmbH in tek hissedarı (sahibi) RE Coatings Holding GmbH dir. RE Coatings Holding GmbH nin hisselerinin tamamı ise, RE Coatings S.a.r .l., 70 Lüksemburg ( RE Coatings Lüksemburg ) tarafından kontrol edilen REF IV S.a.r.l., Lüksemburg a aittir. Dosya mevcudu bilgi ve belge lere göre, RE Coatings Lüksemburg un hisselerinin tamamı ABD düzenlemeleri çerçevesinde iki gerçek şahıs tarafından sah ip olunmakta olup, söz konusu iki şahıs Riverside Europe Fund IV LP adına yediemin (trustee) olarak hareket etmektedirler. Yedieminlerin bulunmasının sebebi, ABD kanunları uyarınca emeklilik fonlarının herhangi bir varlığı bulunmayan bir fona yatırım yapam ıyor olmalarıdır. Kaul GmbH, Riverside Europe Fund un ilk yatırımıdır. 80 Riverside Europe Fund IV, LP ise Cayman Adaları ( REF IV ) kurumsal yatırımcılara açık olan bir girişim sermayesi fonu olup, satın alma ve sonrasında küçük ve orta ölçekli şirketler ku rmak üzere yönetim ve çalışma konularında uzmanlaşmış bir girişim sermayesi grubudur. Yapılan bildirime göre devralma işlemi sonucunda Kaul GmbH iki gerçek şahıs tarafından sahip olunan RE Coatings Lüksemburg tarafından devralınacak ve RE Coatings Lüksembu rg un hisselerinin tamamının devri yoluyla, dolaylı olarak Riverside Europe Fund IV, LP ye geçecektir. Dosya mevcudu bilgi ve belge lere göre Riverside, Kuzey Amerika, Avrupa ve Asya da faaliyet göstermekte olup, artan sermaye harcamaları, araştırma ve 90 geliştirme faaliyetleri ile stratejik devralmalar yoluyla şirket portföyünü geliştirmeyi hedeflemektedir. Riverside grubunun 2008 yılında dünya çapındaki cirosu ( ) EURO, Türkiye deki cirosu ise ( ) EURO ( .. Türk Lirası ) dir. Söz konusu cirolardan hiçbiri nin devralınan konumundaki Kaul GmbH nin Türkiye de faaliyet gösterdiği pazarlardan elde edilmedi ği dosya mevcudundan anlaşılmaktadır . 09-39/931 -229 3 H.1.2. Kaul GmbH 100 Kaul GmbH, Alman hukukuna göre kurulu bir limited şirket olup, şekerleme endüstri si için macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler üretmektedir. Şirket üretimi Elmshorn, Almanya da bulunan tesislerde yapmaktadır. Şirketin ortaklık yapısına Tablo 1 de yer verilmektedir. Tablo -1: Kaul GmbH in ortaklık yapısı Ortak lar Pay Oranı (%) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100,00 Kaul GmbH nin 2008 yılına ilişkin dünya çapındaki cirosu ( ) EURO dur. Şirketin 2008 yılına ilişkin Türkiye deki cirosu ( ) EURO dur. Söz konusu 110 ciro yaklaşık olarak ( ) TL ( . ) na eşittir. Kaul GmbH bu ciroyu Türkiye deki tek distribütörü ( ) San. Ltd. Şti. ( .. ) kanalıyla gerçekleştirmiştir. H.1.3. Capol (UK) Ltd. Capol (UK) Ltd., Kaul GmbH nin hissedarları tarafından sahip olunan bir şirket olup, bildirime konu devralmada Kaul GmbH ile birlikte satılması öngörülmektedir. Tablo 2 de şirketin ortaklık yapısına yer verilmektedir. 120 Tablo -2: Capol (UK) Ltd. nin ortaklık yapısı Ortaklar Pay Oranı (%) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100,00 Capol (UK) Ltd., Büyük Britanya ve İrlanda daki müşterilere ürün satmakta olup, herhangi başka bir ülkeye satış yapmamaktadır. Bu nedenle, Türkiye pazarl arından elde ettiği herhangi bir cirosu yoktur . Mevcut hissedarlardan herhangi birisinin tek başına hedef şirketleri kontrol etme yetkisi bulunmamaktadır. H.1.4. Devredenler Bildirime konu işlemle hisselerini devredecek olanlar, Almanya da ikamet eden 130 ( ) , İsrail de ikamet eden ( .) , İsviçre de ikamet eden ( ) adlı gerçek kişiler ve kayıtlı merkezi 2, Avenue Charles de Gaulle, 1653 Luksemburg adresinde bulunan Cattleya Investments S.A unvanlı şirkettir. ( ) un Kaul GmbH nin yönetici m üdürü olduğu ve şekerleme endüstrisinde kullanılan macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler konusunda büyük miktarda know -how ve iyi müşteri ilişkilerine sahip olduğu dosya mevcudu bilgi ve belgelerde yer almaktadır. 09-39/931 -229 4 H.2. İlgili Pazar 140 H.2.1. İlgili Ürü n Pazarı 1998/2, 1998/6 ve 2000/2 sayılı Rekabet Kurulu Tebliğleri ile Değişik, 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi ne göre, bu tebliğ kapsamında ilgili ürün pazarının tespiti yapılırken, birleşme veya devralma konusu olan mal veya hizmetlerle, tüketicinin gözünde kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından aynı sayılabilecek mal veya hizmetlerden oluşan pazar dikkate a lınmakt adır. Bildirime konu devralmada, devralınacak taraf olan Kaul GmbH şekerleme endüstrisi 150 için macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler üretmekte olup, bu ürünler ( ) , ( ) , ( ) ve ( ) markaları ile pazarlanmaktadır. ( ) şekersiz şekerleme ler de dahil her türlü şekerlerin yüzey işlemleri için, ( ) toffeeler, yüksek seviye kaynatılmış şekerler ve pişirilmiş ürünlerin üretiminde yapışmayı önleyici madde olarak, ( ) şekerleme üretiminde yan ürün olarak, ( ) ise fındık, üzüm, kuru meyvele r, meyan kökü çubukları ve jöle ürünleri gibi şekerlemelerin ortasında kullanılan malzemelerin şeker yada çikolata ile kaplanmasından önceki aşamada kaplama öncesi madde olarak kullanılmaktadır. Söz konusu ürünler, geniş anlamda gıda endüstrisinde kullanı lan katkı maddeleri 160 sektöründe değerlendirilebilecek olmasına rağmen, devre konu Kaul GmbH nin oldukça spesifik olan faaliyet konuları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarının şekerleme endüstrisinde kullanılan macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler pazarı olarak tanımlan mıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Tanımlanan ürün pazarlarındaki ürünlerin satışının tüm Türkiye genelinde gerçekleşebilecek nitelikte olması ve pazar farklılaşması yaratacak faktörlerin bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak kabul edilmiştir. 170 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Bildirim konusu devralma , 29.7.2009 tarihinde RE Coatings GmbH ile Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd. arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi çerçeves inde RE Coatings GmbH nin, Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd. nin hisselerinin tamamını satın almayı taahhüt etme si işlemini kapsamaktadır. Bu çerçevede hisse devri ile birlikte devredilecek markalar ( ) , ( ) , ( ) ve ( ) dır. 180 1997/1 sayılı Tebli ğ in 2. maddesinin (b) bendinde Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi Tebl iğ kapsamında sayılan haller arasında öngörülmüştür. Bildirime konu işlemde Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd. nin hisselerinin tümü RE Coatings GmbH tarafından devralınmaktadır. Bu çerçevede işlem , 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi dir. 09-39/931 -229 5 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında birleşme veya devralma kabul edilen bir 190 işlemin, Rekabet Kurulu ndan izin almak üzere bildirilmesi zorunlu bir işlem olarak değerlendirilebilmesi için, aynı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine göre, ...işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş milyon TL yi aşması... gerekmektedir. Dosya m evcudu bilgi ve belgelerde n, devre konu firmalardan Kaul GmbH in Türkiye de şekerlemede kullanılan macun, cila ve yapışmayı önleyici maddeler pazarındaki payının % ( .) olduğu anlaşılmaktadı r. Dolayısıyla, devre konu diğer firma Capol (UK) Ltd. ve devralan konumundaki RE Coatings GmbH in söz konusu pazarda faaliyetleri olmamasına rağmen, söz konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ 200 kapsamında izne tabidir. H.3.2. İşlemin Rekabetçi Etkilerinin Değerlendirilmesi 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile Bir ya da birde n fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri ( ) yasaklanmaktadır. 210 RE Coatings GmbH ile devre konu Kaul GmbH ve Capol (UK) Ltd şirketlerinin faaliyet alanları kesişmemektedir. Ayrıca mevcut bilgilere göre RE Coatings GmbH fonlarından hiçbiri Türkiye de kurulu bir teşebbüste hisse sahibi olmadığı gib i, herhangi bir teşebbüsü de kontrol etmemektedir. Devrolunan Kaul GmbH, yaklaşık % ( ) pazar payı ile pazarda lider durumda dır. Tablo 3 te ilgili ürün pazarında Türkiye ye satış yapan firmalar gösterilmektedir. Tablo -3: Teşebbüslerin Türkiye deki pazar payları Teşebbüs Tahmini Pazar Payı(%) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Toplam 100 220 Söz konusu şirketin ürettiği ürünleri Türkiye de üreten başka bir şirket bulunmayıp, pazardaki diğer üç rakip firma da ürünleri yurtdışından getirmektedirler. Kaul GmbH nin Türkiye deki tek müşterisi ( .) dır. Türkiye de mevcut şekerleme üreticisi firmalar, söz konusu macun, cila ve yapışmayı önleyici maddelerin yerine carnauba mumu, arı mumu, candelilla mumu, bitkisel yağ gibi maddeler üretmekte ya da satın almakta ve kullanmaktadırlar. H.3.3. Rekabet Yasağının Değerlendirilmesi Bildirime konu işlemi düzenleyen sözleşmenin 10. maddesinde rekabet yasağı 230 düzenlemesi yer almaktadır . 09-39/931 -229 6 Yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yas akları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemeler olarak nitelendirilebilir. Devralmalarda alıcıların satıcılara getirdiği rekabet yasakları, alıcıların devraldıkla rı maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, bu çerçevede alıcının yaptığı yatırımın karşılığını tam olarak almasının bir aracı olarak görülmektedir. Bu yönüyle devralma işleminde satıcılara getirilen rekabet yasakları, yo ğunlaşmanın uygulanabilmesi için yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli sayılmaktadır. 240 Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma işlemi ile birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve ger ekli olma kriterinin yanı sıra sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterler ini de sağlaması gerekmektedir. S özleşmenin 10. maddesinde düzenlenen rekabet yasağı nın söz konusu kriterleri sağladığı anlaşıldığından makul bir yan sınırlama olarak kabul edilmiştir. I. SONUÇ 250 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu o lmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.