Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-85 (Devralma) Karar Sayısı : 07-65/801-297 Karar Tarihi : 21.8.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER: Müge ÖZERCAN PAŞAOĞLU , Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Ineos Group Limited Temsilci si Av. Gönenç GÜRKAYN AK Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. 34349 Beşiktaş/ İstan
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-85 (Devralma) Karar Sayısı : 07-65/801-297 Karar Tarihi : 21.8.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER: Müge ÖZERCAN PAŞAOĞLU , Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Ineos Group Limited Temsilci si Av. Gönenç GÜRKAYN AK Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. 34349 Beşiktaş/ İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Ineos Group Limited Hawkslease Chapel Lane, Lynhurst Hampshire SO43 7FG BİRLEŞİK KRALLIK - Norsk Hydro ASA Building 2 Drammensveien 134 N -0240 Oslo NORVEÇ E. DOSYA K ONUSU: Norsk Hydro ASA (Hydro) nın kontrolünde bulunan Kerling ASA (Kerling) nın Ineos Group Norway SPV Limited (Ineos Norway) 30 tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.7.2007 tarih ve 4883 sayı ile g iren bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 15.8.2007 tarih, 200 7-1-85/Öİ-07-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 17.8.2007 tarih, REK.0.05.00.00 -120/154 sayılı Başkanlık önergesi ile 07- 65 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; tamamı Nors k Hydro ASA nın kontrolünde bulunan Kerling ASA nın, Ineos Group Limited (IGL) in kontrolündeki Inoes Group Norway SPV Limited tarafından devralınması işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; ancak devralma sonucunda hakim durum yaratı lmasının veya var olan bir hakim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla anılan devir işlemine izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir . 50 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 05-01/3-3 2 H.1. Taraflar H.1.1 . IGL (Devralan) Bildirime konu işlem çerçevesinde Kerling i devralması amacıyla kurulan ve hali hazırda hiçbir ticari faaliyeti bulunmayan Ineos Norway in hisselerinin tamamı Ineos Grubu Şirketlerinden IGL nin elinde bulunmaktadır. 60 IGL, Ineos Enterpri se Group Limited, Ineos Vinyls Italia Limited ve Ineos Paraform Holding Limited ile birlikte Ineos Grubu şirketlerinden biri konumundadır. Ineos Grubu, petrokimyasallar, uzmanlık kimyasalları ve petrol ürünlerinin üretiminde faaliyet göstermektedir. İşlemin devralan tarafı konumundaki IGL nin faaliyetleri, ara kimyasalların ve uzmanlık kimyasallarının üretimi, dağıtımı, satışı ve pazarlaması gibi çok sayıda iş kolunu içermektedir. Teşebbüsün %74,08 oranındaki hissesi James Ratcliffe tarafından kontrol edi lmektedir. 70 IGL nin Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmamakta olup; teşebbüs Türkiye deki ürün satışlarını ihracat yoluyla gerçekleştirmektedir. H.1.2. Kerling (Devralınan) Dosya kapsamındaki bilgilere göre; tamamen Hydro nun kontrolünde bulunan ve devralınacak şirket konumundaki Kerling in ana faaliyeti Norveç, İsveç ve Birleşik Krallık taki tesislerinde polivinil klorür (PVC) üretimi ve bu ürünlerin satışıdır. Ayrıca, PVC üretiminde ara ürün olarak kullanılan Vinyl Klorid Monomer (VCM) üretimi ve klorin üretiminin yan ürünü olan hidroksit üretimi faaliyetlerinin de Kerling in iştigal 80 konuları arasında olduğu bildirilmiştir. Hydro faaliyetlerini petrol, enerji ve alüminyum sektörlerinde gerçekleştirmektedir. Bildirim formunda; Hydro nun hissele rinin Oslo Menkul Kıymetler Borsası nda işlem gördüğü, %43,8 oranındaki hissesinin Norveç Ticaret ve Sanayi Bakanlığı nın elinde olduğu, ancak Hydro nun herhangi bir tüzel kişilik tarafından tamamen kontrol edilmediği ve herhangi bir gerçek ya da tüzel kiş inin %5 i geçen hissedarlığının bulunmadığı ifade edilmektedir. Kerling in veya Hydro nun Türkiye de herhangi bir iştiraki veya bağlı ortaklığı 90 bulunmamakta olup; teşebbüsler Türkiye deki ürün satışlarını ithalat yoluyla gerçekleştirmektedir. H.2. İlgil i Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, devre konu Kerling, PVC üretimi ve satışı, PVC üretiminde ara ürün olarak kullanılan VCM üretimi ve klorin üretiminin yan ürünü olan hidroksit üretimi faaliyetlerinde bulunmakt adır. Bununla birlikte Form da, 100 PVC üretimi ve satışının, Kerling in ana faaliyeti olmasının yanı sıra, Ineos un Türkiye deki faaliyetleri ile çakışan tek iştigal konusu olduğu belirtilmektedir. Bu 05-01/3-3 3 bakımdan ilgili ürün pazarına ilişkin değerlendirmelere PV C pazarı esas teşkil edecektir. PVC, plastik malzemelerin yapımında kullanılan ana ham madde olarak tanımlanmakta olup, termoplastik ürünler sınıfında yer almaktadır. Alev geciktirici niteliklere sahip bulunması nedeniyle özellikle elektrik kablo ve tesis atlarının ya da kapı-pencere sistemlerinin üretiminde kullanılmaktadır. 110 Bildirim formu kapsamındaki bilgilere göre, PVC üretim faaliyeti süspansiyon PVC (SPVC) ve emülsiyon PVC (EPVC) olarak ikiye ayrılmaktadır. Kerling in PVC üretiminin büyük bir bölümün ü SPVC nin oluşturduğu ifade edilmektedir. Taraflar, SPVC ve EPVC nin farklı aşamalardan geçerek ve farklı teçhizatlarla üretildiğini, bu ürünlerin tesislerinin diğer bir ürünün üretimi için dönüştürülmesinin pratik olmadığını, bu nedenlerle SPVC ve EPVC n in iki ayrı pazar oluşturduğunu ileri sürmektedir. Buna karşın, daha dar veya daha geniş bir pazar tanımlanmasının mevcut dosyaya ilişkin değerlendirmeler üzerinde herhangi bir etkisinin olmayacağı göz önüne 120 alındığında, bildirim konusu dosya özelinde ilgili ürün pazarı PVC üretimi ve satışı pazarı olara k kabul edilmiştir . H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya mevcudunda yer alan bilgiler çerçevesinde, işlemin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazarları bakımından bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşulların var olmadığı ve dolayısıyla ilgili co ğrafi pazarın Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak belirlen mesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. 130 H.3. DEĞERLENDİRME H.3.1. İşlem Dosya kapsamında yer alan bilgilere göre, Ineos Norway ile Hydro arasında imzalanan Hisse Satın Alma Sözleşmesi (HSAS) ve Hisse Alım Sözleşmesi (HAS) uyarınca, Ineos Norway, Hydro nun kontrolündeki Kerling in tüm hisselerini ve dolayısıyla kontrolünü devralacaktır. Bu nedenle anılan işlem 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendi anlamında bir devralma işlemidir. 140 H.3.2. Ciro ve Pazar Payları Bilindiği üzere, 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçek leştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. düzenlemesine yer verilmektedir. Bu bağlamda Ineos ve Kerling in 2006 yılı itibarıyla Türkiye de ilgili pazarda elde ettikleri cirolara aşağıdaki 150 tabloda yer verilmektedir. Tablo 1 Tarafların 2006 yılı itibarıyla ilgili pazar da elde ettiği cirolar 05-01/3-3 4 CİRO (YTL) ÜRÜN Kerling Ineos TOPLAM PVC ( ) ( ) ( ) Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler dikkate alındığında, işlemin taraflarının PVC pazarındaki toplam cirosu ( .. ) YTL dir. Dolayısıyla başvuru konusu işlem, tarafla rın ilgili pazarda elde ettiği ciro toplamının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde yer alan ciro eşiğini aşması sebebiyle Rekabet Kurulu iznine tabi bir devralma işlemidir. 160 Tablo 2 Kerling ve Ineos un 2006 yılı içeris indeki tahmini PVC satış miktarları (ton)1 SATIŞ MİKTARI (ton) ÜRÜN Kerling Ineos TOPLAM PVC ( ) ( ) ( ) Tablo 3 - Türkiye deki PVC tüketimi (ton)2 2006 2005 2004 2003 2002 2001 2000 PVC 690.000 638.000 566.000 468.000 432.000 350.000 421.00 0 Tablo 4 - Türkiye Plastik İthalatının Yıllara göre dağılımı (ton) 2006 2005 2004 2003 2002 2001 2000 PVC 555.503 502.224 417.558 329.256 275.706 208.004 256.686 Yukarıdaki tablolardan ve edinilen bilgilerden Türkiye deki yıllık PVC tüketiminin 700 bin ton seviyelerinde olduğu, bunun 550 bin tonluk kısmının ithalat, kalan kısmının ise Petkim tarafından karşılandığı anlaşılmaktadır. Tüketimin 700 bin ton, bildirime konu işlemin taraflarının ilgili pazardaki toplam satış miktarının da yaklaşık ( ) 170 ton olduğu göz önüne alındığında, tarafların devralma sonrasında ortaya çıkacak pazar payının % (. ) civarında olacağı anlaşılmaktadır. PVC pazarının bu yapısı ve tarafların ilgili pazardaki toplam payının % (.. ) civarında olduğu dikkate alındığında, başvur u konusu işlemin ilgili pazardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına yol açacak nitelikte bir sonuç doğurmayacağı anlaşılmıştır . H.3.3. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü ve Gizlilik Bildirim konusu devralma işleminin dayanağı olan sözleşmelerde herhangi bir 180 rekabet etmeme yükümlülüğü bulunmamaktadır. Ancak, HSAS nin 13. ve HAS ın 10. maddelerinde Gizlilik başlıklı hükümler yer almaktadır. Her iki sözleşmedeki gizlilik maddelerinde de aynı nitelikte ifadelere yer verilmiş olup, alıcı ve satıcının her ikisine de, sözleşme tarihinden itibaren 3 yıl süreyle, gizlilik yükümlülüğü getirilmektedir. Söz konusu maddelerdeki gizlilik yükümlülüğü; sözleşmelerin içeriğini, sözleşmeler ile ilgili olarak karşı tarafa açıklanan diğer tüm bilgileri ve sözleşmelerden doğan h er türlü ihtilaf, uyuşmazlık ya da talebi kapsamaktadır. Ayrıca tarafların memur, yönetici, danışman, denetçi ve çalışanlarının da karşı tarafla ilgili elde ettikleri bu bilgileri, gizlilik yükümlülüğü kapsamında korumasını sağlama yükümlülüğü getirilmişti r. Maddelerin devam eden kısımlarında hangi 190 şartların varlığı halinde bu bilgilerin açıklanabileceği düzenlenmiştir. 1 Kerling ve Ineos un satış miktarları taraflarca bildirilen pazar payı oranları ve tarafların cirolar ının birbirine oranı kullanılarak yaklaşık olarak hesaplanmıştır. 2 Tablo 3 ve 4 T.C.Başbakanlık Özelleştirme İdaresi Başkanlığı ndan tarafından gönderilen bilgiler den alınmıştır . 05-01/3-3 5 Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler dikkate alındığında, her iki sözleşmedeki gizlilik maddelerinin, satıcı tarafın pazara yeniden girm esini engelleyecek nitelik ve içeriğe sahip olmadığı ve dolayısıyla söz konusu maddelerin ilgili pazarda rekabeti sınırlayıcı herhangi bir etkiye yol açmayacağı kanaati oluşmuştur. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim k onusu işlemin 200 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde b elirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azalt ılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim e konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilm iştir.