Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-159 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-78/971-371 Karar Tarihi : 9.10.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nur ettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Metin HASSU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Cosmaha Beauty Network B.V. Temsilcisi: Av. Nilüfer ÇAKMAKLI Eski Büyükdere Cd. Park Plaza No:22 K:11
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-159 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-78/971-371 Karar Tarihi : 9.10.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nur ettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Metin HASSU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Cosmaha Beauty Network B.V. Temsilcisi: Av. Nilüfer ÇAKMAKLI Eski Büyükdere Cd. Park Plaza No:22 K:11 34398 Maslak/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Cosmaha Beauty Network B.V. Prins Bernhardple in 200 1097 JB Amsterdam, HOLLANDA - Servus Bilgisayar A.Ş. Maslak Yolu No:5 Ayazağa , Şişli /İstanbul - Osman Tibet EDİN Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul - Ahmet Şeci EDİN Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul 30 - Mehmet Alev ATAKAN Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul - Agah ŞA HİN Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul - Philip Andrew STAPLEY Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul - Alp HEPKARABELLİ Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul - Rolando ARMAGO Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul 40 - İzzet Cem YENİGÜL Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul 07-78/971 -371 2 - Dilek YENİGÜL Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul - Harun Hüseyin ÖZERKEN Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli /İstanbul - Buket (ÖZERKEN) COŞKUN Maslak Yolu No:5 Ayazağa, Şişli/İstanbul 50 E. DOSYA KONUSU: Cosmaha Beauty Network B.V. (Cosmaha) tarafından Provus Bilişim Hizmetleri A.Ş. (Provus ) hisselerinin devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 27.9.2007 tarih , 6438 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında T ebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 4.10.2007 tarih, 2007 -4-159/Öİ -07-KT sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 5.10.2007 tarih, REK.0.08.00.00 -120/300 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-78 60 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilme si, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği , - Hisse Alım ve Yatırım Anlaşması nın 7. maddesi ile getirilen rekabet yasağının, yan sınırlama olarak kabul edilebileceği 70 görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Provus un faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazar ları - Kredi Kartı Operasyon ve İşletim Hizmetleri Pazarı , - ATM Operasyon ve İşletim Hizmetleri Pazarı , 80 - POS Operasyon ve İşletim Hizmetleri Pazarı , - Ekstre Basım ve Zarfl ama Hizmetleri Pazarı , - Kart Basım ve Zar flama Hizmetleri Pazarı 07-78/971 -371 3olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili pazara konu hizmetlerin ülke çapında sunuluyor olması ve ilgili ürünler açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine göstergel er bulunmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. 90 H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme Bildirim in konusu, Provus un %( ) oranında hisse sinin Cosmaha tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebinden ibarettir. 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçe vesinde teşebbüsler arası 100 birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. Bildirim konusu işlem sonucunda, Provus, satıcıların (Servus ve gerçek kişi hissedarların) kontrolünden Cosmaha nın kontrolüne geçecektir. Buna göre, bildirim konusu işlem 1997/1 sa yılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piy asasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları 110 zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Provus un Türkiye ekstre basım ve zarflama hizmetleri pazarında ki payı % ( ) olarak gerçekleş tiğinden , -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralan Cosmaha nın ilgili pazarda faaliyeti nin bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine var ılmıştır. 120 H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasa kları Açısından Değerlendirme Bildirim konusu işlemi düzenleyen Hisse Alım ve Yatırım Anlaşması nın 7. maddesinin ilgili bendleri aşağıdaki gibidir: 07-78/971 -371 4 7. REKABET YASAĞI 130 ( TİCARİ SIR ) 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine tabi devralma işlemlerinde, tarafların işlemin bir parçası olarak düzenledikleri rekabet sınırlamaları özellikle rekabet etmeme 140 yükümlülükleri, dağıtım anlaşmaları veya lisans anlaşmaları gibi düzenlemeler işleml e doğrudan ilgili ve zorunlu oldukları ölçüde yan sınırlama olarak değerlendirilmekte ve izin verilmektedir. Yan sınırlama kabul edilmeyen sınırlamalar ise 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi çerçevesinde ayrıca değerlendirilebilmektedir. Birleşme/devralma işl emine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılı k kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasakları nın, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve 150 gerekli oldu ğu ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldu ğu kanaatine varılmıştır . Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığı nda, getirilen rekabet yasa kların ın yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve öngörülen sürelerin makul olduğu kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konu su işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ 160 kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde 07-78/971 -371 5belirtilen nitelikte ha kim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltı lmasının söz konusu olmadığına, 2. Hisse Alım ve Yatırım Anlaşması nın 7. maddesinde düzenlenen rekabet etmeme , iş teklif etmeme, gizli bilgileri açıklamama yükümlülü klerinin yan sınırlama sayılarak, bildirim konu su işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.