Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018-3-41 (Devralma) Karar Sayısı : 18-15/292 -145 Karar Tarihi : 22.05.2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Necla SÜMER ÖZDEMİR, Çiğdem Gizem OKKAOĞLU, Cansu TOPAK KORKMAZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Turkcell Ödeme ve Elektronik Para Hizmetleri A.Ş. Turkcell Tepebaşı Plaza Meşrutiyet Cad. No:71 Beyoğlu İstanbu
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018-3-41 (Devralma) Karar Sayısı : 18-15/292 -145 Karar Tarihi : 22.05.2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Necla SÜMER ÖZDEMİR, Çiğdem Gizem OKKAOĞLU, Cansu TOPAK KORKMAZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Turkcell Ödeme ve Elektronik Para Hizmetleri A.Ş. Turkcell Tepebaşı Plaza Meşrutiyet Cad. No:71 Beyoğlu İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU : Turkcell Ödeme ve Elektronik Para Hizmetleri A.Ş., Posta ve Telgraf Teşkilatı A.Ş. ve Belbim Elektronik Para ve Ödeme Hizmetleri A.Ş. tarafınd an Sofra Kurumsal ve Ödüllendirme Hizmetleri A.Ş. unvanlı bir ortak girişim şirketi kurulması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 04.05.2018 tarih ve 3573 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 22.05.2018 tarih ve 2018-3-41/Öİ sayılı Devralma Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle , söz konusu devralma işlemine izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) İlgili başvuruda; Turkcell Ödeme ve Elektronik Para Hizmetleri A.Ş. (TÖHAŞ), Posta ve Telgraf Teşkilatı A.Ş. (PTT) ve Belbim Elektronik Para ve Ödeme Hizmetleri A.Ş. (BELBİM) tarafından Sofra Kurumsal ve Ödüllendirme Hizmetleri A.Ş. (SOFRA A.Ş.) unvanlı ortak girişim şirket inin kurulması işlemine izin verilmesi talep edilm iştir. (5) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında, Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevleri ni kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir. hükmüne yer verilmiştir. Anılan h üküm çerçevesinde ortak girişimlerde aranan birinci koşul, işleme konu şirketin kurucu firmalar tarafından ortak kontrol altında tutuluyor olmasıdır. 18-15/292 -145 2 / 3 (6) İşlem kapsamında; kurulacak olan ortak girişim şirketinde tüm pay sahipleri eşit pay oranlarına sahip o lacaktır. SOFRA A.Ş . nin yönetim kurulu ( ..) üyeden oluşacaktır. Şirket; A, B ve C grubu pay sahipleri tarafından ayrı ayrı aday gösterilecek kişiler arasından seçilecek ( ..) üyeden oluşan yönetim kurulu tarafından idare edilecektir. Yönetim kurulu, üye tam sayısının çoğunluğunun hazır bulunmasıyla toplanacak ve kararları her bir grup pay sahibi tarafından aday gösterilmiş kişiler arasından seçilmiş en az birer yönetim kurulu üyesinin olumlu oyları alınmak şartıyla toplantıda hazır bulunan üyelerin çoğunl uğu ile alınacaktır. Bildirim kapsamında yer verilen Pay Sahipleri Sözleşmesi incelendiğinde; TURKCELL, PTT ve BELBİM tarafından belirlenen üyelerden en az birinin mevcudiyeti olmadıkça SOFRA A.Ş. nin yönetim kurulunun karar alamayacağı ve karar alması için işlem taraflarının mutabakata varmak zorunda kalaca ğı anlaşıldığından söz konusu teşebbüs üzerinde ortak kontrol sağlanacağı anlaşılmıştır . (7) Ortak girişimler bakımından aranan kriterlerden bir diğeri de, söz konusu işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu kriter ile ifade edilen teme l amaç, kurulacak olan ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. (8) Dolayısıyla, bir ortak girişim olan SOFRA A.Ş. nin kendi yönetimi, personeli, satış v e dağıtım ağına sahip olarak pazarda faaliyet göstermesi beklenmektedir. Ek olarak, SOFRA A.Ş. nin ana grupların faaliyetleri ile çakışan bir faaliyet alanı bulunmadığından, ana teşebbüslerin faaliyetlerinin ötesinde faaliyet gösterece k ve bu yönüyle ana t eşebbüslerden bağımsız olaca ktır. İşlemin tamamlanmasının akabinde, SOFRA A.Ş. nin tüm işlevlerini bağımsız bir iktisadi varlık olarak yerine getirebilecek yeterli kaynaklara sahip ol acağı, ayrıca Pay Sahipleri Sözleşmesi nde faaliyetlerine ilişkin herhang i bir süre kısıtı olmadığından kalıcı olarak faaliyet göstereceği anlaşılm ıştır. Dolayısıyla başvuru konusu işlem bakımından tam işlevsellik şartı da sağlanmaktadır. (9) Bu itibarla bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi niteliğindedir. Tarafların 2017 yılı ciroları incelendiğinde; söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde öngörülen eşiklerin aşıldığı, dolayısıyla işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır. (10) Bildirim Formunda belirtildiği ü zere; SOFRA A.Ş. ; Hizmet kuponları, yemek çeki, yemek kartı, elektronik kupon/akıllı kart taşıtmatik, akıllı anahtar gibi sistemlerle üye kuruluşların tedarik ihtiyaçlarını karşılamak, müşteri, yönetici ve ücretli çalışanlarının yaşamını kolaylaştırmak ve yönetim ve operasyonel giderlerini kontrol altına almaya yönelik hizmet ve hizmet ürünleri sunmak, Üye kuruluşlar vasıtasıyla nihai tüketiciye mal ya da hizmet alımı sağlayan hediye çeki, alışveriş kuponu veya manyetik ya da çipli program yüklenebilir a kıllı kart veya diğer her türlü servis fişleri alım satım işlemleri düzenlemek, akıllı kartların satışı, tüketimi ve dağıtımı amacıyla ticaretini yapmak, İndirimli akaryakıt alımı, konaklama, hava, deniz ve karayolu taşımacılığından yararlanmasını sağlayan biletleme hizmetleri de dâhil olmak üzere kupon veya kart sistemi vasıtasıyla hizmet sunmak ve ilgili firmalarla işbirliği yapmak üzere faaliyetlerde bulunacaktır. 18-15/292 -145 3 / 3 (11) TÖHAŞ, 20 .07.2017 tarih ve 7433 sayılı Bankacılık Düzenleme ve Denetleme Kurulu Kararı i le 6493 sayılı Ödeme ve Menkul Kıymet Mutabakat Sistemleri, Ödeme Hizmetleri ve Elektronik Para Kuruluşları Hakkında Kanunun 12.1 (e) maddesi uyarınca fatura ödemelerine aracılık edilmesi hizmetinin sunulması konusunda yetkilendirilmiştir. PTT nin de faali yet gösterdiği fatura tahsilat hizmetleri alanına TÖHAŞ yeni girmiş tir ve halen kurumlarla sözleşme yapma aşamasında dır. (12) Taraflardan TURKCELL, iştiraki Superonline İletişim Hizmetleri A.Ş. (SUPERONLINE) aracılığıyla 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu kapsamında, sabit telefon, uydu haberleşme hizmetleri, kablolu ve kablosuz internet servis sağlayıcılığı, kablolu yayın ve sanal mobil şebeke hizmetleri işletmeciliği ve altyapı hizmetleri işletmeciliği konusunda yetkilendirilmiş bir işletmecidir. Benzer şekilde, İSTTELKOM da Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumundan (BTK) altyapı işletmeciliği alanında yetki almış bir işletmecidir. (13) Ortak girişim taraflarının örtüşen faaliyetleri olsa da TÖHAŞ, PTT ve BELBİM in SOFRA A.Ş. nin faaliyet gösterdiği ürün pazarlarında veya alt veya üst pazarlarında herhangi bir faaliyet lerinin bulunmadığı tespit edilmiştir . Dolayısıyla bildirim konusu işlem in hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır . H. SONUÇ (14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; b ildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut h akim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.