Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -1-44 (Devralma ) Karar Sayısı : 12-20/508 -146 Karar Tarihi : 12.04.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Hüseyin ORMAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Eaton Holding VIII S.â.r.l. Temsilcileri: Av. Gül AKAD , Av. Ayşegül KURŞUN (1) D. DO
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -1-44 (Devralma ) Karar Sayısı : 12-20/508 -146 Karar Tarihi : 12.04.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Hüseyin ORMAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Eaton Holding VIII S.â.r.l. Temsilcileri: Av. Gül AKAD , Av. Ayşegül KURŞUN (1) D. DOSYA KONUSU: Polimer Kauçuk Sanayi ve Pazarlam a A.Ş.'nin hisse lerinin tamamının Eaton Holding VIII S.â.r.l. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 09.03.2012 tarih ve 2007 sayı ile giren ve eksiklikleri 06.04.2012 tarihinde tamamlanan bildirim üzer ine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 06.04.2012 tarih ve 2012 -1-44/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında devralma olduğu ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Teb liğ kapsamında izn e tabi olduğu; b ununla birlikte, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili pi yasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla söz konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. İşlemin Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme (4) 2010/4 sayı lı Tebliğ in 5. maddesinin 1. fıkrasında, Kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde; a) İki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi ya da b) Bir veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da malvarlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi tarafından devralınması, Kanunun 7 nci maddesi kapsamında birleşme veya devralma işlemi sayılır . hükmü yer almaktadır. (5) Bildirim konusu işlem, Polimer Kauçuk Sanayi ve Pazarlama A.Ş. ( SEL) in hisselerinin tamamının Eaton Holding VIII S.â.r.l. ( Eaton ) tarafından devralınmasıdır. Bu işlem neticesinde SEL in kontrolü Eaton a geçecektir. Bu kapsamda, bildirim Maya Akar Center, Büyükdere Caddesi No: 100/29, 34394, Esentepe /İ stanbul 12-20/508 -146 2/4 konusu işlem, hisse devri niteliği taşımakta ve bu yolla kontrol değişikliğine yol açmaktadır. (6) Bu tespitler çerçevesinde başvuru konusu işlemin; bir teşebbüsün tamamının doğrudan kontrolünün, hisse satın alınması yoluyla başka bir teş ebbüs tarafından devralınması niteliğinde olması nedeniyle, 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin 1. fıkrası kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna varılm ıştır. G.2. İşlemi Bildirim Yükümlülüğü Açısından Yapılan Değerlendirme (7) 2010/4 sayılı Tebliğ i n 7. maddesinin 1. fıkrası Bu Tebliğ in 5. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma işleminde ; işlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi ve ya İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Tür kiye cirosunun beş milyon TL yi aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin alınması zorunludur . düz enlemesini haizdir. Bu düzenleme ile hangi tür birleşme ya da devralma işlemlerinin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğunu belirlenmektedir. (8) Bildirim Formu nda yer alan bilgilere göre, Eaton ın dünya cir osunun beş yüz milyon TL yi, SEL in ise Türkiye cir osunun beş milyon TL yi aştığı, yine tarafların Türkiye cirolarının toplamının yüz milyon TL yi ve ayrı ayrı Türkiye cirolarının 30 milyon TL yi aştığı anlaşılm ıştır. Bu bilgiler ışığında, bildirim konusu işlemin izne tabi bir devralma işlemi olduğu sonucu na varılm ıştır. (9) Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi (HAS) ın 5.7. maddesinde Ekip Taşeronluk ve ihracat Ltd. Şti. nin (Ekip) ve İ lke Personel Yönetimi ve Taşeronluk Hizmetleri Limited Şirketi (İlke) nin faaliyet alanı ile ilgili tüm s özleşmel erin, ticari hesap alacakları ve fikri mülkiyet hakları ile birlikte müşteri listeleri nin, sağlayıcı listeleri nin, kataloglar ın, satış broşürleri nin ve borçları nın halihazırda faaliyet gösterdikleri iş alanı ile ilgili olması koşuluyla SEL'e devredil eceği, ayrıca Filflex hisselerinin tamamının da SEL (ya da alıcı tarafından belirlenecek a lıcının bir iştiraki) tarafından devralınacağı ifade edilmektedir. Ayrıca HAS'ın 5.7. m addesi uyarınca yer verilen tüm hisse ve varlık devirlerinin k apanış öncesinde g erçekleştirilmesi gerektiği, söz konusu devirleri n gerçekleştirilmemesi halinde b ildirim konusu devralma işleminin kapanışının -taraflar bu şarttan feragat etme diği müddetçe - yapılamayacağı anlaşılmıştır. (10) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5(4) . maddesinde Şarta bağlan an ya da kısa bir zaman dilimi içerisinde menkul kıymetlerle seri bir şekilde gerçekleşen yakın ilişkili işlemler, bu madde kapsamında tek bir işlem olarak kabul edilir denilmektedir. (11) Söz konusu şirketlerin SEL e işlem öncesi devredilmesinin şarta bağlan ması neticesinde bu işlemlerin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5(4). maddesi gereğince tek bir işlem olarak değerlendirilmesi gerektiği, bu sebeple teşebbüslerin cirolarının, SEL ve Eaton ın ciroları ile beraber değerlendirildiğinde 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. madd esinin 1. fıkrasında belirtilen ciro eşiklerini aşması sebebiyle bildirim konusu işlemlerin izne tabi bir devralma işlemi olduğu tespit edilmiştir . (12) Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde SEL e devredilecek söz konusu şirketlerden İlke nin 2011 yılı T ürkiye cirosu ( ..) TL dir. SEL in 2011 yılı cirosunun da ( ..) TL olduğu dikkate alındığında söz konusu devralma işleminin de 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devr almalar Hakkında Tebliğ ( 2010/4 sayılı Tebliğ ) in 7. maddesi uyarınca bildirime tabi bir işlem olduğu kanaatine varılmıştır . 12-20/508 -146 3/4 G.3. 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme (13) 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâ kim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralmas ı hukuka aykırı ve yasaktır. Bun dan yola çıkarak , bildirim konusu işlemin ilgili pazarda hâkim durum yaratmak veya mevcut bir hâkim durumu daha da güçlendirmek sonucunu doğurup doğurmayacağının değerlendirilmesi yapılmıştır. (14) Birleşme ve devralmaların değerlendirilmesinde temel endişe, bu işlemin yatay olarak örtüşen olumsuz etkiler yaratmasıdır. İşlemin olumsuz dikey etkiler doğurması yönünde bir endişe taşınması da normal olmakla beraber bu durum daha nadir olarak gerçekleşir. Mevcut dosyada, aynı ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren teşebbüsler arasında gerçekleşen bir devralma söz konusu olduğu için işlem, yatay bir işlem olarak kabul edilmiştir. (15) Dosya içeriğinden, b ildirim konusu işlemden etkilenen pazarların Hidrolik Hortum Pazarı nın, Endüstriyel Hortum Pazarı nın ve Hortum Montaj Faaliyetleri Paz arı olduğu anlaşılmıştır . SEL in Eaton tarafından devralınması neticesinde Hidrolik Hortum Pazarı nda pazar payı % ( ..) ; Endüstriyel Hortum Pazarı nda % ( ..) ; Hortum Montaj Faaliyetleri Pazarı nda yaklaşık % ( ..) olacaktır. Dolayısıyla devralma işlemi neticesinde pazar paylarının mevcut durum a kıyasla çok küçük bir oranda artacağı kanaatine varılmıştır. (16) SEL in 2011 yılı için dünya çapındaki pazar payı ise Hidrolik Hortum Pazarı nda yaklaşık % ( ..) , Endüstriyel Hortum Pazarı nda ise yaklaşık % ( ..) dür. SEL in tüm satışlarını ülke içine yönlendirme ihtimalinde ise Eaton ve SEL in toplam pazar payı Hidrolik Hortum Pazarı nda pazar payı % ( ..) ya, Endüstriyel Hortum Pazarı nda ise % ( ..) e yükselecektir. (17) Eaton Corporation un 2011 yılı için dünya paza r payları ise Hidrolik Hortum Pazarı nda %( ..) ; Endüstriyel Hortum Pazarı nda ise % ( ..) dur. Her ne kadar mümkünlüğü tartışılsa da devir işleminin taraflarının tüm faaliyetlerinin ülke içine yönlendirmesi durumunda dahi tarafların pazar payları Hidrol ik Hortum Pazarı nda %( ..) ; Endüstriyel Hortum Pazarı nda ise % ( ..) e yükselecektir. (18) Tüm ihtimallerin ortaya koyulduğu durumda bile tarafların en yüksek pazar payı toplamı % ( ..) yi bulmamaktadır. Kaldı ki işlemin tarafları dışında etkilenen pazarlard a faaliyet gösteren birçok teşebbüs bulunmaktadır. (19) Ayrıca, Türkiye hortum pazarı için bilinen bir yasal giriş engeli bul unmadığı, f abrika kurulumu iç in belirli bir sınırlamanın söz konusu olmadığı, ithalat için gümrük sınırlamaları nın da bulunmadığı, h amm addeye erişim in ve üretim in kolay olduğu, coğrafi konumu itibarıyla Türkiye den dünyanın çeşitli yerlerine ihracat ta sıkıntı yaşanmadığı ve dağıtımda münhasırlık uygulamaları bulunmadığından, pazara yeni girecek bir oyuncu için dağıtım sistemi kurma zorunl uluğu nun da bir giriş engeli teşkil etmediği de tespit edilmiştir. (20) Taraflar arasında akdedilen HAS ın 5.7. maddesinde işlemin kapanışından önce SEL tarafından devralınması taahhüt edilen şirketlerden Ekip ve İlke ; hortum üretim faaliyetiyle iştigal etmeyip , yalnızca SEL' den satın aldıkları hortum ürünlerinin yurtdışına ihracatını gerçekleştirmektedir. Gerek Ekip, gerekse İlke SEL dışında, 12-20/508 -146 4/4 Eaton ve SEL'in rakibi sayılabilecek başka herhangi bir firmadan da ürün tedarik etme mektedir. (21) Ayrıca hisselerinin tama mı İlke ye ait olan Filflex in, İsrail'de hortu m üretimiyle iştigal etmekte olduğu, d olayısıyla Eaton veya SEL'in rakiplerinden ürün tedarik etmesi nin söz konusu olmadığı ve Filflex'in Türkiye'ye doğrudan satışları olmadığı gibi, Türkiye'de başka herhangi bir faaliyeti nin de bulunmadığı tespit edilmilştir . (22) Devre konu SEL in mevcut hissedarları tarafından veya başka kişilerce devralınması planlanan Polish JV ve Gomex HK nın da henüz bir faaliyeti söz konusu değildir. (23) Sonuç olarak HAS ın 5.7. maddesi uyarınc a mevcut devir işlemi öncesi devralınması planlan Ekip, İlke ve FilFlex in de etkilenen pazarlarda Türkiye de herhangi bir faaliyeti, dolayısıyla bir pazar payı söz konusu değildir. (24) Yukarıda yer verilen hususlar birlikte değerlendirildiğinde, bildirim kon usu işlemin hâkim durum yaratmasının veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirmesinin söz konusu olmayacağı kanaati hasıl olmuştur. H. SONU Ç (25) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; b ildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu m addeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut h akim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.