Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-35 (Devralma) Karar Sayısı : 07-29/270-99 Karar Tarihi : 29.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER II. Başkan : Tuncay SONGÖR 10 Üyeler : Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nure ttin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖR LER: M.Ömür PAŞAOĞLU, Mert KARAMUSTAFAOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - IC İbrahim Çeçen Yatırım Holding A.Ş. Temsilcisi Mehmet ERDOĞAN Atatürk Bulvarı No:21 9/12 Kavaklıdere/Ankara 20 D.
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-35 (Devralma) Karar Sayısı : 07-29/270-99 Karar Tarihi : 29.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER II. Başkan : Tuncay SONGÖR 10 Üyeler : Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nure ttin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖR LER: M.Ömür PAŞAOĞLU, Mert KARAMUSTAFAOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - IC İbrahim Çeçen Yatırım Holding A.Ş. Temsilcisi Mehmet ERDOĞAN Atatürk Bulvarı No:21 9/12 Kavaklıdere/Ankara 20 D. TARAFLAR : - IC İbrahim Çeçen Yatırım Holding A.Ş. Kızılırmak Sk. No:31 Kızılay /Ankara - AES Enerji Ltd.Şti. Armada Alışveriş ve Ticaret Merk . No:6 K .12 Söğütözü/Ankara E. DOSYA KONUSU: İçtaş Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş. (İçt aş) nin hissedarı olan Murat ÇEÇEN, Fırat ÇEÇEN, Serhat ÇEÇEN, M.Salih ÇEÇEN, Yıldırım AKDEMİR, Ruhi YAMANER ve İrfan KARADAĞLI ya ait hisselerin IC İbrahim Çeçen Yatırım Holding A.Ş. (İbrahim Çeçen Holding) tarafından devralınması işlemine ve İbrahim Çeçe n Holding in, İçtaş ın %51 ine karşılık gelen 30 hisselerinin AES Enerji Ltd. Şti. (AES Enerji) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.3.2007 tarih, 2155 ve 2156 sayı ile giren , en son 2 3.3.2007 tarih, 2333 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan i nceleme sonucunda düzenlenen 23.3.2007 tarih, 2007-1-35/Öİ-07-MÖP sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 26.3.2007 tarih, REK.0.05.00.00 -120/54 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-29 sayılı Kurul toplantısında 40 görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖR LERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; - Bildirim konusu işlemin ilk aşaması uyarınca İçtaş daki bir kısım azınlık hisselerinin İbrahim Çeçen Holding tarafından devralınması işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir kontrol değişikliği yaratmadığı için bi r devralma işlemi olmadığı , ancak bunu takip eden ikinci aşamada yapılan İçtaş hisselerinin %51 inin AES Enerji tarafından devralınması işleminin İçtaş ın kontrolünün AES Enerji tarafından devralınmasına yol açtığından bir kontrol değişikliği yaratacağı ve dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ in 2 (b) uyarınca bir devralma işlemi olduğu, 50 04-11/99 -23 2 - Bununla birlikte tarafların ilgili pazarlardaki toplam pazar payları ve cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen pazar payı ve ciro eşiklerini aşmaması neden iyle söz konusu işlemin Rekabet Kurulu iznine tabi olmadığı -İçtaş da bildirim tarihinden önceki dönem de (1998 -2006 yılları arasında) yapılan hisse devirlerinin İçtaş ın kontrol yapısı üzerinde herhangi bir değişiklik meydana getirmediği 1997/1 sayılı Tebl iğ in 2. maddesi uyarınca bir devralma işlemi olarak nitelendirilemeyeceği ve bu nedenle kapsam dışı olduğu, ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar 60 H.1.1. AES Enerji Ltd. Şti. (AES Enerji) Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelere gor e, 2006 yılında enerji alanında faaliyet göstermek amacıyla kurulan AES Enerji, Türkiye de yerleşik bir şirket olup, %99 hissesine AES Maastricht Holdings B.V. ve %1 hissesine ise AES Mont Blanc Holdings B.V. sahiptir. Her iki teşebbüsün hisselerinin tamam ına Amerika da yerleşik ve enerji işleri ile iştigal eden AES Corporation sahip bulunmaktadır. AES Corporation Delaware merkezli, New York Menkul Kıymetler Borsasına kayıtlı halka açık bir şirkettir. AES Corporation doğrudan Türkiye de faaliyette bulunmayı p, Türkiye de AES Enerji yoluyla faaliyet göstermektedir. H.1.2. İçtaş Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş. (İçtaş) 70 Dosya mevcudundaki bilgilere g öre İçtaş , enerji alanında faaliyet göstermek üzere kurulmuş bir şirket olup, İbrahim Çeçen Holding tarafından kontr ol edilmektedir. İçtaş 12,3 MW gücünde Girlevik II ve Mercan Hidroelektrik santrallerini işletmektedir. 2.2.2007 tarihi itibar ıyla sermayesi 13.700 YTL ye yükseltilmiş olan İçtaş ın hisse yapısı aşağıdaki gibidir : Tablo 1: İçtaş ın Mevcut Sermaye Yapısı Hissedar Grup Hisse Adedi Hisse Oranı (%) IC İbrahim Çeçen Yatırım Holding A.Ş. A 698.700 51 IC İbrahim Çeçen Yatırım Holding A.Ş. B 612.390 44 Murat ÇEÇEN B 13.700 0,1 Fırat ÇEÇEN B 13.700 1 Serhat ÇEÇEN B 13.700 1 Mehmet Salih ÇEÇEN B 13.700 1 Ruhi YAMANER B 1.370 0,1 İrfan KAFDAĞLI B 1.370 0,1 Yıldırım AKDEMİR B 1.370 0,1 TOPLAM 1.370.000 100 İçtaş ın Yönetim Kurulu Hilmi Doğan ALTINBİLEK (Başkan), Fırat ÇEÇEN, Yıldırım AKDEMİR den oluşmaktadır. İçtaş ın en büyük sermayedarı olan ve kontrolünü elinde bulunduran İbrahim Çeçen Holding in sermaye yapısı aşağıdaki gibidir : 80 04-11/99 -23 3 Tablo 2: İbrahim Çeçen Holding in Sermaye Yapısı Hissedar Hisse Oranı (%) İbrahim ÇEÇEN. 24 Murat ÇEÇEN 18,25 Fırat ÇEÇEN 18,25 Serhat ÇEÇEN 18,25 Mehmet Salih ÇEÇEN 18,25 Ruhi YAMANER 1 Yıldırım AKDEMİR 1 Aysel Çeçen BAŞBUĞ 1 TOPLAM 100 İbrahim Çeçen Holding in Yönetim Kurulu; İbrahim ÇEÇEN, Murat ÇEÇEN ve Ruhi YAMANER den oluşmaktadır. Başvuru konusu devralma işleminin ilk aşaması uyarınca İçtaş ın mevcut sermayed arları arasında yer alan gerçek kişiler olan Murat ÇEÇEN, Serhat ÇEÇEN, 90 Mehmet Salih ÇEÇEN ve İrfan KAFDAĞLI hisselerinin tümünü, Fırat ÇEÇEN, Ruhi YAMANER, Yıldırım AKDEMİR ise büyük bir kısmını İbrahim Çeçen Holding e devredeceklerdir. Bu işlem amaçlanan nihai devralma işleminin gerçekleştirilmesi için yapılan bir hazırlık olup, bunu takiben gerçekleştirilecek ikinci bir işlem ile İbrahim Çeçen Holding elindeki hisselerden İçtaş ın %51 ine karşılık gelen kısmını AES Enerji ye devredecektir. Bu iki işlemi n sonunda İçtaş ın sermaye yapısı aşağıdaki gibi olacaktır : Tablo 3: Devralma İşlemleri Sonunda Oluşacak Sermaye Yapısı Hissedar Grup Hisse Adedi Hisse Oranı (%) AES Enerji Limited Şti. A 698.700 51 IC İbrahim Çeçen Yatırım Holding A.Ş. B 671.297 49 Fırat ÇEÇEN B 1 0 Ruhi YAMANER B 1 0 Yıldırım AKDEMİR B 1 0 Toplam 1.370.000 100 İçtaş la aynı grupta yer alan ve enerji alanında faaliyet gösteren IC İçtaş Elektrik Üretim A .Ş. adında bir teşebbüs daha yer almaktadır. Söz konusu teşebbüs elektrik 100 üretimi alanında faaliyet göstermekte olup, 14 MW gücünde Yukarı Mercan Hidroelektrik Santrali ni işletmektedir. Anılan teşebbüsün 2006 yılı cirosu ( .) YTL olup, Türkiye elektrik üretimindeki payı % ( ) dür. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya da yer alan bilgilere göre, İçtaş işlettiği toplam 12,3 MW gücünde Girlevik II - Mercan Hidroelektrik santralleri yoluyla elektrik üretimi alanında faaliyet göstermektedir. Başvur u konusu devralma işlemi neticesinde öncelikle İçtaş a ait bir kısım hisse İbrahim Çeçen Holding e devredilecek, işlemin ikinci aşaması uyarınca da İbrahim Çeçen Holding İçtaş daki hisselerinin % 51 i AES Enerji ye devredilecektir. 110 AES Enerji Amerika da ku rulu AES Corporation nın Türkiye de faaliyet göstermek amacıyla kurduğu bir şirkettir. Hisseleri devredilecek olan İçtaş elektrik üretimi alanında faaliyet göstermekte olup, devralan AES Enerji ise 2006 yılında kurulmuş olup, herhangi geliri bulunmamakta v e elektrik üretimi alanında faaliyet göstermemektedir. Dolayısıyla bildirim konusu devralma işlemleri sonunda elektrik üretimi pazarında faaliyet gösteren İçtaş hisseleri ve kontrolü el değiştirmiş olacaktır. Yukarıda yer alan bilgiler çerçevesinde bildir im konusu devralma işlemleri açısından ilgili ürün pazarı elektrik üretimi pazarı olarak belirlenmiştir. 04-11/99 -23 4 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Elektrik üretimi pazarında üretilen elektrik iletim ve dağıtım hatları (enterkonnekte 120 sistem) kanalıyla Türkiye nin her y erine anında ulaştırabilmektedir. Dolayısıyla ilgili ürün pazarları bakımından bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşulların var olmaması nedeniyle, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespit ler ve Hukuki Değerlendirme Başvuru konusu devralma işleminin ilk aşaması uyarınca , İçtaş da azınlık hisselerine sahip olan bir grup gerçek kişi hissedarın hisseleri İbrahim Çeçen Holding tarafından devralınacak, İçtaş ı İbrahim Çeçen Holding kontrol etmey e devam edecektir. Bu nedenle bu işlem neticesinde İçtaş ın sermaye yapısında değişiklik meydana gelecek olmasına rağmen bir kontrol değişikliği meydana gelmeyecektir. Dolayısıyla söz 130 konusu devralma işlemiyle asıl amaçlanan İçtaş ın %51 inin AES Enerji ta rafından devralınmasına hazırlık yapılmasıdır. Bu nedenle ilk işlemin kontrol değişikliğine yol açmayan, hedeflenen asıl devralma işlemine hazırlık mahiyetinde bir işlem olduğu, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde yer alan hallerden olmadığı ve bu tebliğ uyarınca bir devralma işlemi olarak nitelendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır. Bildirim konusu devralma dosyası uyarınca Kurumumuza İçtaş ta 1998 -2006 yılları arasında yapılan, kontrol değişikliği yaratmayan grup içi hisse devirleri bildirilerek, bunlar a ilişkin olarak da onay verilmesi talep edilmiştir. Anılan devirler incelendiğinde bunların grup içi hisse satışlarından ibaret olması nedeniyle bir kontrol değişikliği meydana getirmediği, dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi uyarınca bir 140 devra lma olarak nitelendirilemeyeceği anlaşılmaktadır. Bu nedenle söz konusu devirler 4054 sayılı Kanun ve buna dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ açısından kapsam dışı niteliktedir. Başvuru konusu devralma işleminin ikinci aşaması uyarınca İbrahim Çeçe n Holding in İçtaş ın %51 ine karşılık gelen hisseleri AES Enerji tarafından devralınacaktır. Planlanan bu devralma işlemi neticesinde İçtaş ın kontrolü İbrahim Çeçen Holding den AES Enerji ye geçecek ve bir kontrol değişikliği meydana gelecektir. Dolayısı yla söz konusu işlem neticesinde hisse devri yoluyla AES Enerji nin İçtaş ın kontrolünü İbrahim Çeçen Holding den devralınacağı ve bu nedenle anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2 (b) maddesi anlamında bir devralma işlemi 150 olduğu anlaşılmaktadır. Bildiri m konusu işlem neticesinde İçtaş ın hisselerinin %51 ni ve dolayısıyla kontrolünü elde edecek olan AES Enerji , 2006 yılında kurulmuş bir şirket olup ilgili ürün pazarında herhangi bir cirosu bulunmamaktadır. Dosyada yer alan bilgilere göre İçtaş ın 2006 yı lı cirosu (...) YTL dir. Yine dosyadan yer alan bilgilerden ilgili pazar olan elektrik üretimindeki pazar payının 2006 yılı verilerine göre % (...) olduğu anlaşılmaktadır. Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler dikkate alındığında, tarafların ilgi li ürün pazarlarındaki toplam ciro ve pazar paylarının, 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde öngörülen ciro ve pazar payı eşiklerini aşmadığı ve 160 dolayısıyla ilgili işlemin izne tabi bir devralma işlemi olmadığı görülmekted ir. 04-11/99 -23 5 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin ilk aşaması uyarınca İçtaş daki bir kısım azınlık hisselerinin IC İbrahim Çeçen Holding A.Ş. tarafından devralınması işleminin, 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu nda n İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir kontrol değişikliği 170 yaratmadığı na, bu nedenle anılan Tebliğ kapsamında devralma işlemi olmadığı na, 2-a Takip eden ikinci aşamada yapılan İçtaş hisselerinin %51 inin AES Enerji tarafından devralınması işleminin İçtaş ın kontrolünün AES Enerji tarafından devralınmasına yol açtığın a, dolayısıyla 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu na, 2-b Bununla birlikte tarafların ilgili pazarlardaki topl am pazar payları ve cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen pazar payı ve ciro eşiklerini aşmaması nedeniyle söz konusu işlemin izne tabi olmadığı na, 180 3. İçtaş da bildirim ta rihinden önceki dönemde (1998 -2006 yılları arasında) yapılan hisse devirlerinin İçtaş ın kontrol yapısı üzerinde herhangi bir değişiklik meydana getirmediği ne, bu nedenle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.