2024/1312176 İhale Kayıt Numaralı "Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Arena Yemek Hizmetleri Ltd. Şti., İHALEYİ YAPAN İDARE: Ordu İl Sağlık Müdürlüğü, BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/1312176 İhale Kayıt Numaralı “ Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 04.12.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Ay Süreli Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı ” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 09.12.2024 tarih ve 172971 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2024/1620 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi. Başvuru dilekçesinde özetle; 1) Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelere göre yüklenicinin kendisine teslim edilen taşınır, taşınmaz her türlü demirbaş, malzeme, araç-gereç, ekipman ve mahalleri için işin sonuna kadar korumak, bakımını, onarımını, tamirini yaptırmak ve işin bitiminde aynen teslim etmek zorunda olduğu, aksi halde rayiç bedel üzerinden tazminle mükellef olduğu, yüklenicinin bu nedenle idareden tazminat dahil hiçbir hak talebinde bulunamayacağı, hastaneye ait olan mevcut makina demirbaş araç gereçlerin arızalanması durumunda gerekli tamiratların, bakımının ve onarımın yapılması sorumluluğunun yüklenicinin kullanımından kaynaklanan kusura bağlanmadığı, böylece işin ifası süresince yüklenicinin kusuru olmaksızın bozulan idareye ait demirbaş, mahal, makine ve ekipmanların tamir sorumluluğunun yüklenici tarafından karşılanacağı sonucuna varıldığı, bu nedenle öngörülemez maliyetlerin bulunduğu, bu durumun sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi hazırlayabilmelerine engel teşkil ettiği, ayrıca bu husus ile ilgili emsal Kurul kararı bulunduğu, 2) Teknik Şartname’nin 72 ve 73’üncü sayfalarında yer alan düzenlemelere göre Mesudiye Devlet Hastanesinde sabah seansına gelen diyaliz hastalarına diyaliz öncesi diyet kahvaltı menüsü verileceği ve diyet kahvaltı fiyatı üzerinden faturalandırma yapılacağı, öğle seansına gelen diyaliz hastalarına ise diyaliz öncesi diyet yemek menüsü verileceği ve diyet yemek fiyatı üzerinden faturalandırma yapılacağı, ancak Mesudiye Devlet Hastanesinde faturalandırma yapılacak böyle bir öğün miktarının bulunmadığı, ayrıca sahur sayısının mevcut olup iftar sayısının belirsiz olduğu, bu durumun maliyetleri etkilediği ve ihaleye teklif verilemedikleri, 3) Teknik Şartname’nin sayfa 150 ve 151’inci sayfalarında bulunan örnek menüde de yer alan normal şehriye çorbası reçetesinde sıvıyağın mevcut olmadığı, yağsız mı yapılacağı, yağlı yapılacaksa kaç gr yağ kullanılacağının belirtilmediği, Ordu Devlet Hastanesi için verilen 14 günlük örnek menüde şehriye çorbasının 3 defa verileceğinin belirtildiği, ihalenin ise 24 ay olduğu için maliyet öngörülemediği, bu nedenle ihaleye teklif verilemediği, 4) Teknik Şartname’de tüm et yemeklerinde dana etinin kemiksiz olduğunun, etler pişirildikten sonra fire oranının en fazla %30 olacağının belirtildiği, pişmiş et oranına denk getirmek için kaç gr çiğ et kullanılarak bu (%30) orana denk getirileceğinin belirsiz olduğu, çiğ maliyetinin hesaplanamadığı, bu nedenle ihaleye teklif verilemediği, 5) Teknik Şartname’de 1’inci kısma ait Ordu Devlet Hastanesi personeli için seçmeli 8 kap(çeşit) menüden 3 kap(çeşit) seçmeli menü verileceği belirtildiği, bunun için 14 günlük öğlen-akşam ayrı bir örnek menü planlaması yapıldığı, Ordu Devlet Hastanesinin personel yemeğinden farklı olarak hasta ve refakatçi yemeği ile 1’inci kısımda yer alan diğer hastaneler için 4 kap(çeşit) üzerinden 30 günlük örnek menü oluşturulduğu, ancak birim fiyat teklif cetvelinde ise tek kalem öğle ve akşam normal öğün sayısı verilerek fiyat teklifi istenildiği, bu öğün sayılarına Ordu Devlet Hastanesi personel sayısının da dahil edildiği, böylelikle örnek menüleri oluşturulan öğünler için birim fiyat teklif cetvelinin oluşturulduğu, Ordu Devlet Hastanesi personeli için farklı örnek menü yapıldığı halde ayrı bir satır açılmadığı, sonuç itibari ile 3 kap ile 4 kap öğün maliyetleri farklılık göstereceğinden (farklı örnek menü farklı yemek kap sayısı ve farklı öğün sayısı) mevcut birim fiyat teklif cetveline göre sağlıklı bir fiyat teklifi vermenin mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi...” hükmü, Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmü, Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır. (2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir; … c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih. … (3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. … (11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmüne, Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle; … c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı, ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı, … yönlerinden sırasıyla incelenir. … (4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne, Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı edinmiş gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ve konsorsiyumu ifade ettiği anlaşılmaktadır. İhale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak başvuruların ihale tarihinden önce yapılması gerektiği, bu aşamada başvuru sahibinin istekli olabilecek statüsünde olduğu, istekli olabileceklerin ise ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda, bu hususu tevsik etmek için İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrası ile gerçek veya tüzel kişi tarafından ihale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak yapılan başvurularda, başvuru ehliyetini haiz olup olmadığının tespiti amacıyla şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunluluğu getirilmiş, e-şikâyet yoluyla gönderilen dilekçelerde ise faaliyete ilişkin istekli tarafından EKAP'a yüklenen belgenin veya belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulacağı kurala bağlanmış, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğinin hangi belgelerle tevsik edileceği hususunda ise kısıtlayıcı bir belirleme yapılmamıştır. Dolayısıyla ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen idareye şikayet dilekçelerinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’a yüklenen belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulması gerekmektedir. Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır. Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak ihale dokümanını indirdiği tarihte (27.11.2024) idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit bilgisi olarak 10.01.2023 tarihli, 10744 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 1331’inci sayfasına atıf yapıldığı görülmüştür. Söz konusu sayfa incelendiğinde “Pay Devri”, “Müdürler/Yetkililer” ve “Sermaye Artırımı” konularına yönelik hususların tescil edildiği, ancak başvuru sahibi isteklinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin herhangi bir bilginin bulunmadığı anlaşılmıştır. Sonuç olarak ihale dokümanına yönelik olarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak idareye e-şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından ilgili mevzuat hükümleri gereği e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı görüldüğünden şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Başvurunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.