Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -5-006 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 20-14/180 -92 Karar Tarihi : 12.03.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Serap TOPALÖMER, Esra KÜÇÜKİKİZ, Ahmet Buğra KAZAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - JFE Steel Corporation Temsilcileri: Av. Togan TURAN, Av. Deniz ÖZKAN, Av. Gamze BORAN Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad. No
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -5-006 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 20-14/180 -92 Karar Tarihi : 12.03.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Serap TOPALÖMER, Esra KÜÇÜKİKİZ, Ahmet Buğra KAZAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - JFE Steel Corporation Temsilcileri: Av. Togan TURAN, Av. Deniz ÖZKAN, Av. Gamze BORAN Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 34485 Maslak/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: SGIS Songshan Co. Ltd. nin kontrolünde bulunan Baosteel Special Steel Shaouguan Co. Ltd. nin ortak kontrolünün JFE Steel Corporation tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 14.01.2020 tarih, 370 sayı ile giren ve en son 04.03.2020 tarih, 2363 sayılı yazıyla tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 05.03.2020 tarih ve 2020 -5-006/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuru da; SGIS Songshan Co. Ltd. nin (SGIS) %100 iştiraki olan Baosteel Special Steel Shaouguan Co. Ltd. nin (BSSS) paylarının %50 sinin ve ortak kontrolünün JFE Steel Corporation ( JFE STEEL ) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir . (5) Bildirim Formunda, bildirilen işlemi takiben JFE STEEL in ve SGIS ın her birinin BSSS üzerinde %50 şer paya sahip olacağı ve BSSS yi ortak kontrol edeceği, bu suretle BSSS nin tam işlevsel bir ortak girişime dönüşeceği belirtilmektedir. Bildirime konu işlem, taraflar arasında akdedilecek Ortak Girişim Sözleşmesi (OG SÖZLEŞMESİ) ve Hisse Alım Sözleşmesi uyarınca gerçekleştirilecektir. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olar ak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. i) Ortak Kontrol (7) SGIS ve JFE STEEL arasında akdedilecek OG SÖZLEŞMESİ nde BSSS nin JFE STEEL ve SGIS ın ortak kontrolünde olduğuna işaret eden hükümlere aşağıda yer 20-14/180 -92 2/5 verilmektedir: - Sözleşmeni n 25. maddesinde genel kurulun ortak girişimin bütün hissedarlarından oluşacağı belirtilmekte, 26. maddesinde genel kurulun görev ve yetkileri düzenlenmektedir. Yönetim politikasını ve yatırım planını belirlemek, yöneticilerin ve denetçilerin atanmasını ve azledilmesini karara bağlamak, yöneticilere ve denetçilere ödenecek ücretleri belirlemek, taslak yıllık mali bütçeleri ve taslak yıllık kapanış hesaplarını ele almak ve onaylamak genel kurulun görev ve yetkileri arasında bulunmaktadır. Sözleşmenin 33. maddesinde genel kurulun bütün hissedarların hazır bulunması ile yapılabileceği, hissedarların oy kullanma haklarının pay oranları ile orantılı olduğu, 35. maddesinde ise toplantılarda alınacak kararların toplam oy haklarının çoğunluğunu temsil eden hissedar larca alınacağı belirtilmektedir. Bu çerçevede, SGIS ve JFE STEEL in her ikisinin de BSSS üzerinde %50 şer paya sahip olacağı göz önünde bulundurulduğunda, stratejik kararların alınması bakımından her iki tarafın da olumlu oyunun gerekli olduğu anlaşılmakt adır. - Sözleşmenin 38. maddesine göre BAOSTEEL in yönetim kurulu genel kurul tarafından atanan altı üyeden oluşacak, SGIS ve JFE STEEL den her biri üçer üye atamaya yetkili olacaktır. Yönetim kurulu başkanı ortak girişim taraflarından biri tarafından, yöne tim kurulu başkan yardımcısı ise diğer ortak girişim tarafınca tavsiye edilecek olup söz konusu kişiler yönetim kurulu tarafından teyit edilmesi halinde atanacaktır. Bunun yanı sıra; ortak girişim şirketinin kuruluşunu izleyen ilk üç yıl yönetim kurulu baş kanının JFE STEEL, yönetim kurulu başkan yardımcısının SGIS tarafından tavsiye edileceği, sonraki üç yılda ise yönetim kurulu başkanının SGIS, yönetim kurulu başkan yardımcısının JFE STEEL tarafından tavsiye edileceği ifade edilmiştir. İzleyen yıllarda da yönetim kurulu başkanı ve yönetim kurulu başkan yardımcısı ataması üç yılda bir dönüşümlü olarak el değiştirece ktir. - Sözleşmenin 45. maddesine göre BSSS nin yönetim kurulu en az dört üye ile toplanacak olup her birinin tek oy hakkı olacaktır. (8) Yukarıda ye r verilen sözleşme maddelerinden, şirket yönetiminin yapılanma biçimi ve bazı önemli ve stratejik kararlar bakımından her iki tarafın olumlu oyunun aranmasının ortak kontrol sağladığı değerlendirilmektedir. Böylelikle, bildirime konu işlem neticesinde, BSS S nin kontrol yapısı tek kontrolden ortak kontrole dönüşecektir. ii) Bağımsız bir i ktisadi varlık niteliği taşıma (9) Bildirim Formunda; BSSS nin hâlihazırda Güney Çin de yüksek kaliteli ve alaşımlı çelik teller ve çubuklar üretmekte olduğu, dolayısıyla mevcut durumda BSSS nin yerleşmiş müşteri tabanları, yeterli insan ve sermaye kaynaklarıyla pazarda operasyonlarını istikrarlı ve bağımsız bir biçimde yürüttüğü belirtilmektedir. Buna ilaveten; bu durumun bildirim konusu işlemin tamamlanmasının ardından değişmey eceği, BSSS nin tedarik, satış ve günlük operasyonların gerçekleştirilmesinde ana teşebbüslere bağımlı olmayacağı, günlük operasyonlarını yürütmekle sorumlu, tecrübeli ve kendini adamış yönetim kadrosuna sahip olacağı ifade edilmektedir. Bu çerçevede, BSSS nin bildirime konu işlem neticesinde, pazarda bağımsız olarak operasyonlarını devam ettirecek yeterli kaynaklara sahip olan tam işlevsel bir ortak girişim olacağı sonucuna ulaşılmaktadır. (10) Bu çerçevede, bildirime konu işlem ile kurulacak ortak girişim şirk etinin tam işlevsel, bağımsız bir iktisadi varlık niteliğinde olacağı ve bildirim konusu işlemin, 2010/4 sayılı 20-14/180 -92 3/5 Tebliğ in 5. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir. (11) Bildirim Formunda; işlem taraflarından JFE STEEL in ana şirketi JFE Holdings Inc. v e bağlı şirketlerinin (JFE GRUBU) cirosunun temelde çelik segmenti, mühendislik segmenti ve ticari segment olmak üzere üç gruptan oluştuğu belirtilmektedir. Bununla birlikte, JFE GRUBU nun Türkiye deki cirosu sadece çelik segmentine ilişkin ürünlerinden sağlanmakta olup teşebbüsün Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmamakta, teşebbüs distribütörleri aracılığıyla gelir elde etmektedir. JFE GRUBU nun Türkiye deki faaliyetleri özellikle uzun çelik ürünleri, sıcak haddeli yassı karbon çelik ürünleri, soğuk ha ddeli yassı karbon çelik ürünleri, galvanizli çelik, soğuk haddeli paslanmaz çelik ve tanecikleri yönlendirilmiş elektrik çeliği saclarından oluşmaktadır. Diğer işlem tarafı SGIS in ana şirketi China Baowu Steel Group Co., Ltd. ve bağlı şirketlerinin (BAOW U GRUBU) küresel çaptaki ve Türkiye deki faaliyetleri genel olarak çelik ürünleri satışı, otomotiv parçalarının ve kimyasal ürünlerin üretimi ve satışından oluşmaktadır. BAOWU GRUBU nun Türkiye de satışını gerçekleştirdiği çelik ürünleri özellikle soğuk ha ddeli yassı karbon çelik, galvanizli çelik, soğuk haddeli paslanmaz çelik, araç çeliği ve tanecikleri yönlendirilmiş elektrik çeliği saclarından oluşmaktadır. Bildirime konu işlem neticesinde bir ortak girişim olarak faaliyet gösterecek BSSS ise Güney Çin de yüksek kaliteli ve alaşımlı çelik teller ve çubuklar üretmekte olup , bu şirketin Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (12) Bildirime konu ortak girişimin kurucuları olan JFE GRUBU ve BAOWU GRUBU nun yukarıda yer verilen faaliyet alanları incelendiğinde; tarafların Türkiye deki faaliyetlerinin soğuk haddeli yassı karbon çelik, galvanizli çelik, soğuk haddeli paslanmaz çelik ve tanecikleri yönlendirilmiş elektrik çeliği sacı ürünlerinde yatay olarak örtüştüğü anlaşılmaktadır. Dosyada yer alan bilgilere göre tarafların Türkiye de faaliyetlerinin örtüştüğü tüm ürünler yassı çelik ürün sınıfında bulunmaktadır. Rekabet Kurul unun (Kur ul) sektöre ilişkin vermiş olduğu kararlar da1; çelik sektöründe ilgili ürün pazarının uzun demir çelik ürünleri pazarı, yassı demir çelik ürünleri pazarı ve vasıflı çelik ürünleri pazarı olarak üç temel gruba ayrıl maktadır. Avrupa Komisyonunun (Komisyon) v ermiş olduğu kararlara bakıldığında ise demir çelik ürünlerinin kimyasal bileşimlerine ve fiziksel şekillerine göre iki farklı biçimde sınıflandırıldığı görülmektedir2. Çelik ürünleri kimyasal bileşimlerine göre karbon çelik, paslanmaz çelik, vasıflı çelik ve silikon çelik ürünleri olmak üzere dört kategoriye ayrılmaktadır. Fiziksel özelliklerine göre ise uzun ürünler, yassı ürünler ve borumsu (düz ve uzun) ürünler olarak sınıflandırılmaktadır3. Öte yandan, gerek Kurul gerek Komisyon tarafından çeliğin bitirme aşamaları ve şekillerindeki farklılığa göre yassı karbon çelik; sıcak haddelenmiş yassı çelik mamulleri, soğuk haddelenmiş yassı çelik mamulleri, quarto levhalar, galvanizli mamuller, teneke levhalar ve organik kaplamalı mamuller şeklinde farklı 1 29.08.2008 tarih ve 08 -51/781 -310 sayılı Bamesa/Mitsui kararı, 16.06.2009 tarih ve 09 -28/600 -141 sayılı Yassı Demir Çelik Üreticileri kararı, 14.07.2011 tarih ve 11 -43/924 -293 sayılı İnşaat Demiri Üreticileri -I kararı, 07.12.2011 tarih ve 11 -60/1568 -559 sayılı İnşaat Demiri Üreticileri -II kararı, , 13.10.2016 tarih ve 16 -33/578 -254 sayılı İnşaat Demiri Üreti cileri-III kararı, 15.03.2018 tarih ve 18 - 08/143 -72 sayılı ArcelorMittal/ILVA kararı, 13.03.2019 tarih ve 19 -12/144 -65 sayılı ThyssenKrupp AG/Tata Steel Limited kararı . 2 COMP/M.7839 -OUTOKUMPU/HERNANDEZ EDELSTAHL para.18,19,21 , COMP/M.7273 -GERDAU EUROPE/AS COMETAL para.20,21,24 . 3COMP/M.6974 -METINVEST/LANEBROOK/SOUTHERN GOK para.27. COMP/M.4890 - ARCELOR/FERNGAS para.15. , COMP/M.4225 -CELSA/FUNDIA para.10 -13. 20-14/180 -92 4/5 sınıfl andırmalara tabi tutulabilmektedir4. Dolayısıyla çelik sektöründe tarafların faaliyetlerinin örtüştüğü her bir ürün bakımından al t pazar ayrımına gidilebilecektir. Bu çerçevede soğuk haddeli yassı karbon çelik ürünleri , galvanizli çelik ürünleri , soğu k haddeli paslanmaz çelik ürünleri ve tanecikleri yönlendirilmiş elektrik çeliği sacları pazarları Türkiye de etkilenen pazarlar olarak belirlenmiştir. (13) Dosyada yer alan bilgiler den; yassı çelik pazarında JFE GRUBU nun 2017 yılında %( ..) ; 2018 yılında % ( ..) , 2019 yılında % ( ..) ; BAOWU GRUBU nun ise 2017 yılında % ( ..) , 2018 yılında % ( ..) , 2019 yılında % ( ..) pazar payına sahip olduğu anlaşılmaktadır. Tarafların yassı çelik ürünleri pazarındaki toplam pazar payının ise 2017 yılında % ( ..) , 2018 yılında % ( ..) ve 2019 yılında % ( ..) olarak gerçekleştiği görülmektedir. Bu na göre, her iki taraf da Türkiye yassı çelik pazarında % ( ..) in altında ihmal edilebilir düzeyde pazar payına sahip tir. Dolayısıyla işlem neticesinde yatay anlamda örtüşme bulunan tüm pazar lar bakımından tarafların toplam pazar payları oldukça düşük tür. (14) Sonuç olarak , bildirime konu işlem ile 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır . 4 Kurul un 03.08.2006 tarih ve 06 -57/730 -217 sayılı, 16.06.2009 tarih ve 09 -28/600 -141 sayılı, 29.04.2009 tarih ve 09 -20/408 -102 sayılı kararları. Komisyonun 29.01.2016 tarihli COMP/M.7762 ArcelorMittal Financial Entities/Grupo Condesa kararı ile 20.03.2015 tarihl i COMP/M.7461 AMDS Italia/CNL/JV kararı . 20-14/180 -92 5/5 H. SONUÇ (15) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanıla rak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçl endirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilm iştir.