Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-14 (Devralma) Karar Sayısı : 06-19/238 -61 Karar Tarihi : 16.3.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ, İbrahim AYDEMİR C. BİLDİRİMDE : Bain Capital Investors, LLC BULUNAN Temsilc ileri Gülperi YÖRÜKER ve Berrak ZORLU Ahi Evran Caddesi, Polari
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-14 (Devralma) Karar Sayısı : 06-19/238 -61 Karar Tarihi : 16.3.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ, İbrahim AYDEMİR C. BİLDİRİMDE : Bain Capital Investors, LLC BULUNAN Temsilc ileri Gülperi YÖRÜKER ve Berrak ZORLU Ahi Evran Caddesi, Polaris Plaza Kat:25 Daire 89, 34398 Maslak /İstanbul 20 D. TARAFLAR : Bain Capital Investors, LLC 111 Huntington Avenue Boston, Massachusetts 02119 ABD Texas Instruments Incorporated Company Headquarters, 12500 TI Boulevard, Dallas, TX, 75243 -4136, ABD E. DOSYA KONUSU : Bain Capital Investors tarafından devralma amacıyla kurulmuş olan S&C Purchase Corp. nin, Texas Instruments Incorporated firmasının sensörler ve kontroller işinin ko ntrolünü devralması . 30 F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına en son 27.2.2006 tarih, 1195 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 10.3.2006 tarih ve 2006 -2-14/Öİ -06-HSÖ sayılı Devralma Ön İnceleme raporu 13.3.2006 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/42 sayılı Başkanlık önergesi ile 06 -19 sayılı Ku rul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Devralma Raporu nda; Bain Capital Investors ın (Bain Capital) devralma amacıyla kurmuş ol duğu S&C Purchase Corp. 40 tarafından, Texas Instruments Incorporated (Texas Instrumen ts) firmasının sensörler ve kontroller işinin kontrolünün devralınması işleminin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ çerçevesinde izne tabi bir devralma olduğu, bununla birlikte bu işlem sonucunda, ilgili ürün pazarında 4054 sayılı Kan un un 7. maddesinde belirtilen hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir. 06-19/238 -61 2 H. İN CELEME VE DEĞERLENDİRME 50 H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Tarafların faaliyet alanları dikkate alınarak ilgili ürün pazarı, algılayıcı ve kontrol ürünleri pazarı olarak tanımlanmıştır. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Türkiye sınırları içinde ilgil i pazar açısından rekabet koşullarının farklılık arz ettiği ayrı bölgelerin söz konusu olmaması nedeniyle, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 60 H.2.1. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme Bildirime konu işlemde, Texas Instruments Incorporated Texas Instruments firmasının sensörler ve kontroller işinin kontrolünün Bain Capital Investors tarafından devralın ması nedeniyle söz konusu şirkette kontrol değişikliği gerçek leştiğinden , anılan işlem 1997/1 sayılı Tebliğin 2. maddesi anlamında bir devralma dır. H.2.2. İşlemin Bildirim Yükümlülüğü Bakımından Değerlendirilmesi 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in, İzne Tabi Birleşme veya Devralmalar başlıkl ı 4. maddesi Bu Tebliğ in 2 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam 70 pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. ifades iyle birleşme/devralma işlemini gerçekleştiren teşebbüslerin yalnızca yukarıda belirtilen eşikler i aşmaları halinde izin almaları gerektiğini belirtmektedir. Bildirim Formu nda Texas Instruments ın tahmin edilen global pazar payı %25 i aştığından ve Türkiye deki pazar payının bu miktardan önemli derecede az olmasını düşündürecek herhangi bir neden ol madığından, %25 lik yasal eşiğin aşılmış olacağının tahmin edildiği belirtilmektedir. Formda ayrıca, S&C veya Bain Capital Investors tarafından kontrol edilen ve bu şirketin portföyünde yer alan şirketlerin ise 80 Türkiye de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyetlerinin bulunmadığından dolayı söz konusu şirketlere ilişkin pazar payı bilgisini n bulunmadığı belirtilmektedir. Bildirim Formu nda yer alan bilgiler çerçevesinde pazar payı eşiklerini n aşıld ığı ve bu nedenle anılan devralma işlemi için bildirim m ükellefiye tinin bulunduğu ortaya çıkmıştır. H.2.3. Devralmanın 4054 Sayılı Kanun ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Açısından Değerlendirilmesi 4054 sayılı Kanun un birleşme ve devralmalara ilişkin 7. maddesi ve 1997/1 sayılı tebliğ uyarınca, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâki m durum yaratmaya veya 90 hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya devralması hukuka a ykırı 06-19/238 -61 3 ve yasak olarak değerlendirilmektedir. Diğer bir ifadeyle, hakim durum yaratmayan veya bir hakim durumu güçlendirmeyen ve bunun sonucu olarak ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti önemli ölçüde azaltmayan birleşme veya devralmalara izin verilmesin de sakınca bulunmamaktadır. Başvuruya konu İşlem sonucunda, Bain Capital grubunun portföyünde yer alan şirketlerin faaliyetleri ile Texas Instruments ın faaliyetleri arasında yatay bir örtüşme olmayacaktır. Ayrıca, Bain Capital grubunun portföyünde yer ala n şirketlerin 100 faaliyetleri ile Texas Instruments ın faaliyetleri arasında herhangi bir dikey bağlantı da bulunmamaktadır. Bu nedenle anılan devralma işleminin ilgili ürün pazarında etkin rekabet üzerinde önemli bir etkisi olmayacaktır. Dolayısıyla, yukarıd aki bilgiler ışığında, ilgili devralma işlemi sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesinin söz konusu olmadığı kanaatine varılmıştır . H.2.4. Rekabet Etmeme Hükm ünün Değerlendirilmesi Bildirim Formu ekinde yer alan Varlık ve Hisse Alım Sözleşme si nin rekabet etmeme yükümlülüğünü düzenleyen 5.03 (a) maddesinde; 110 Satıcı, Kapanış Tarihini izleyen altı yıl boyunca, Algılayıcı Ürünlerinin ya da Kontrol Ürünlerinin tasa rlanması, geliştirilmesi, imalatı, pazarlaması, lisans haklarının verilmesi ya da satışıyla ilgili herhangi bir faaliyette bulunmayacak ya da bu tür bir faaliyete iştirak etmeyecek ve herhangi bir Yan veya Bağlı Kuruluşunun da bu tür bir faaliyette bulunma sına ya da bu tür bir faaliyete iştirak etmesine izin vermeyecektir, ancak, işbu Madde 5.03(a) nın amaçları bakımından, Kontrol Ürünlerinin tanımında (iii) numaralı Fıkrada geçen ya da geliştirilmekte olan ifadesi ile Algılayıcı Ürünlerinin tanımında (ii ) numaralı Fıkrada geçen ya da geliştirilmekte olan ifadesi dikkate alınmayacaktır. İştirak etmek terimi, herhangi bir Kişiyle bağlantılı olarak kullanıldığında, (i) ister bir mal veya hisse sahibi, isterse bir ortak veya ortak girişim 120 tarafı olarak, s öz konusu Kişiye sahip olma, onu yönetme, ya da üzerinde doğrudan veya dolaylı hak sahibi olma ya da (ii) Satıcının talimatlarına tabi herhangi bir müdür ya da üst düzey yönetici personelin, söz konusu Kişinin bir yönetim kurulu üyesi, müdürü, personeli, v ekili, danışman veya müşaviri ya da bağımsız müteahhidi olarak görev yapmasını sağlama gücüne sahip olma anlamına gelecektir . ifadesi yer almaktadır. Bildirim Formu nda, Sözleşme deki rekabet etmeme hükmünün devralınan işin deva mının garanti edilmesi, peşt emaliye , know -how ve müşteri portföyü gibi maddi olmayan varlıkların devralınan iş kapsamında alıcıya devredilmesinin temini ve müşteri bağlılığının devamının sağlanması için zorunlu olduğu ve satıcının rekabet 130 etmeme süresi içinde rakip bir işi devralacak olmaları durumunda İşlem in tarafları arasında anlaşılan mali denge ve ticari gerekçelerin zarar görmesine sebep olacağı ve ayrıca S&C nin devralınan İş in oluşturulması için gösterdiği çabaları ve Bain Capital grubunun yapmış olduğu yatırımları tehdit ed eceği belirtilmektedir. Bu sebeple, b ildirimde bulunan taraf rekabet yasağının bildirimde bulunulan İşlem için gerekli ve bununla doğrudan ilgili olduğunu ve bu sebeple ona bağlı olduğunu düşünmektedir. Devir işleminin k apanış tarihini takip eden altı yıl lık döneme ilişkin rekabet yasağı maddesi, her ne kadar Rekabet Kurulu nun genel uygulamalarına göre uzun bir süreyi kapsadığı düşünülse de, ilgili ürün pazarının yoğun bilgi gerektiren ve uzun 140 06-19/238 -61 4 araştırma ve tecrübe isteyen bir sektör olması, devir işlemine taraf teşebbüslerin ilgili ürün piyasasında kesişen faaliyetlerinin olmaması ve ayrıca hem devreden hem de devralan teşebbüsün yurtdışında mukim şirketler olmaları ve bu nedenle bu sınırlamaların Türkiye pazarına doğrudan etkisinin bulunmaması nedeniyle s atıcı teşebbüs ve ayrıca ilgili pazar açısından çok önemli sonuçlar doğurabilecek bir hüküm değildir. Bu nedenle 6 (altı) yıl olarak öngörülen bu y an sınırlamaya Türkiye de ilgili ürün pazarındaki rekabet açısından izin verilmesinde bir sakınca olmadığı kanaatine varılmıştır . I. SONUÇ 150 Düzenlenen rapor ve incelenen dosya kapsamına göre ; Bildirim konusu işlemin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Rekabet kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte bir hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu o lmadığı na, rekabet yasağına ilişkin hükmün Türkiye pazarına doğrudan etkisinin bulunmaması neden iyle satıcı teşebbüs ve ilgili p azar açısından çok önemli sonuç doğurmayacağı a nlaşıldığından makul bir yan sı nırlama olduğuna, dolayısıyla işleme izin verilmes ine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 160