Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-222 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 06-92/1187-356 Karar Tarihi : 20.12.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Esin ÇERÇİOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Yıldız Holding A.Ş. Kısıklı Mh. Ferah Cd. Çeşme Sk. No:2/4 Üsküdar/İstanbul - Akkök Sanayi Yatırım ve Geliştirme A
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-222 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 06-92/1187-356 Karar Tarihi : 20.12.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Esin ÇERÇİOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Yıldız Holding A.Ş. Kısıklı Mh. Ferah Cd. Çeşme Sk. No:2/4 Üsküdar/İstanbul - Akkök Sanayi Yatırım ve Geliştirme A.Ş. 20 Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Doğu -Batı Sanayi Ürünleri İhracat ve İthalat A.Ş. Setüstü Ekemen Han Kat:3 Kabataş/İstanbul - Corio N.V. Temsil cisi:Av. A. Murat AYGÜN Ahular Sk. No:15 43337 Etiler/İstanbul D. TARAFLAR : - Yıldız Holding A.Ş., Kısıklı Mh. Ferah Cd. Çeşme Sk. No:2/4 Üsküdar/İstanbul 30 - Akkök Sanayi Yatırım ve Geliştirme A.Ş. Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Ali Raif DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Ömer DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Raif Ali DİNÇKÖK 40 Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul 06-92/1187-356 2 - Ayça DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Gamze DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Mutlu DİNÇKÖK 50 Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Alize DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sk. Ak Han No:15/17 Gümüşsuyu/İstanbul - Doğu -Batı Sanayi Ürün leri İhracat ve İthalat A.Ş. Setüstü Ekemen Han Kat:3 Kabataş/İstanbul - Rıfat HASAN Setüstü Ekemen Han Kat:3 Kabataş/İstanbul - Mair KASUTO 60 Setüstü Ekemen Han Kat:3 Kabataş/İstanbul - Corio N.V. Jacobsweerd, St. Jakobsstraat 200, 3511 BT Utrecht, HOLLANDA - Avni ÇELİK Hatboyu Cd. No:46/16 Erenköy/İstanbul - İsmail Fahreddin TİVNİKLİ Fahrettin Kerim Gök ay Cd. No:34 Altunizade/İstanbul - Fikret IŞIK Sami Uşan Sk. No:1/ 10 Yeşilköy/İstanbul 70 - H. Avni METİNKALE İsmailpaşa Sk. No:20/11 Bahçelievler/İstanbul - Ertan ACAR 8. Kısım L.10 Blk No:17 Ataköy/İstanbul - Hamdi ALTUNALAN Barbaros Blv. No:83/1 Beşiktaş/İstanbul E. DOSYA KONUSU: SAF Gayrimenkul Geliştirme İnşaat ve Ticaret A.Ş. (SAF) nin toplam %75 oranında hissesinin devri işlemine izin verilmesi talebi. 80 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtları na 31.10.2006, 3.11.2006, 12.12.2006 tarih, 7127, 7257, 7259 , 8435 sayı larla giren ve en son 18.12.2006 tarih , 8658 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması 06-92/1187-356 3Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 19.12.2006 tarih, 2006 -4-222/Öİ-06-SEC sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu 19.12.2006 tarih, REK.0.08.00.00 -120/350 sayılı Başkanlık önergesi il e 06-92 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 90 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - Kurumumuza bildirimi yapılan 4 hisse devri işlemi neticesinde SAF Gayrimenkul Geliştirme İnşaat ve Ticaret A.Ş. sermayesinin toplamda %75 ine tekabül eden hisselerinin devralınması suretiyle bir ortak girişim kurulduğu, - Söz konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut b ir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, 100 görüşleri ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı SAF ın faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı inşaat ve gayrımenkul yatırımı pazarı olarak belirlenmiştir. 110 H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Bildirim konusu işlem bakımından ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmi ştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Dosya konusu işlem esas itibariyle SAF sermayesinin toplamda %75 ine tekabül eden hisselerinin, dört farklı teşebbüs ve bu teşebbüslerin gerçek kişi hissedarları tarafından devralınmasından ibarettir. S öz konusu h isse devir işlemleri için Kurum a 4 ayrı bildirim yapılmış; ancak anılan devir işlemleri neticesinde hisseleri devre konu SAF ın Ana Sözleşme metninde yapılan tadilat ve hissedarlar 120 arasında imzalanan Ortaklar Sözleşmesi ile mezkur şirket üzerind e ortak kontrol tesis edilmiş olması nedeniyle, aşağıda sıralanan söz konusu 4 bildirim tek bir dosya olarak incelenmiştir: - Yıldız Holding A.Ş. (Yıldız Holding ) tarafından SAF ın sermayesinin toplam %25 ine tekabül eden hisselerin, gerçek kişi hissedarla r Ertan ACAR, Fikret IŞIK ve H. Avni METİNKALE den devralınması , 06-92/1187-356 4- Doğu -Batı Sanayi Ürünleri İhracat ve İthalat A.Ş. , Rıfat HASAN ve Mair KASUTO tarafından SAF ın sermayesinin toplam %15 ine tekabül eden hisselerin, gerçek kişi hissedarlar Fikret IŞIK ve H . Avni METİNKALE den devralınması , 130 - Akkök Sanayi Yatırım ve Geliştirme A.Ş. , Ali Raif DİNÇKÖK, Ömer DİNÇKÖK, Raif Ali DİNÇKÖK, Ayça DİNÇKÖK, Gamze DİNÇKÖK, Mutlu DİNÇKÖK ve Alize DİNÇKÖK tarafından SAF ın sermayesinin toplam %28 ine tekabül eden hisseler in, gerçek kişi hissedarlar Avni ÇELİK, İsmail Fahreddin TİVNİKLİ, Fikret IŞIK ve Hamdi ALTUNALAN dan devralınması , - Corio N.V. tarafından SAF ın sermayesinin toplam %7 sine tekabül eden hisselerin, gerçek kişi hissedar Ertan ACAR dan devralınması. 1997/ 1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (c) bendinde ; "Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve 140 taraflar arasındaki veya tarafl arla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture)" teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilmekte ve bunlar hakkında Tebliğ'in 4. maddesindeki koşullara bağlı olarak Rekabet Kurulundan izi n alınması gerekmektedir. Bu noktadan hareketle teşebbüsler arası bir işlemin yoğunlaşma doğurucu kabul edilebilmesi ve dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (c) bendi çerçevesinde birleşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsu rlar, aşağıdaki şekilde ortaya konulabilir; - Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, 150 - Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması, - Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayı cı amacı veya etkisinin olmaması. - Ortak Kontrol Ortak kontrol, iki veya daha çok sayıda teşebbüs ya da gerçek kişinin başka bir teşebbüsün stratejik ticari davranışlarına engel olacak şekilde belirleyici bir etki uygulama olanağına sahip olması durumunu ifade etmektedir. Başka bir deyişle, ortak kontrole konu olan teşebbüsün stratejik kararlar alabilmesi, ortak kontrolü elinde bulunduran tarafların belli bir karar üzerinde hemfikir olmalarına bağlıdır. Bildirim konusu hisse devirleri neticesinde 5.10.200 6 tarihinde, hisseleri devre 160 konu SAF ın Ana Sözleşmesi nde kontrole ilişkin hükümlerde değişiklik yapılmış, ayrıca tüm hissedarlar arasında bir de Ortaklar Sözleşmesi imzalanmıştır. Ortaklar Sözleşmesi nin Sermaye ve Ortaklar Arasında Dağılımı başlık lı 5. maddesinde SAF sermayesinin 50.000 YTL . olduğu, bu sermayenin her biri 1 YTL. itibari değerde 165 adet A Grubu, 85 adet B Grubu, 250 adet C Grubu, 280 adet D Grubu, 150 adet E Grubu, 70 adet F Grubu, 24.500 adet G Grubu ve 24.500 adet H Grubu olmak ü zere toplam 50.000 adet nama yazılı hisseye bölünmüş bulunduğu belirtilmiştir. Sözleşme ye göre, (A), (B), (C), (D), (E) ve (F) 06-92/1187-356 5Grubu hissedarlar, (G) ve (H) Grubu hisselerin tamamı üzerinde kendi grupları dahilindeki hissedarların bu altı hisse grubundaki toplam hisseleri oranında 170 hissedarlardır. Bu çerçevede SAF hissedarları ve sahip oldukları hisse grupları ile bu hisselerin toplam sermayedeki oranı aşağıdaki şekildedir : SAF Hissedarlık Yapısı Hisse Grubu Toplam Sermayedeki Oranı (%) Hissedarlar A 18,9 Avni ÇELİK Sinpaş Yapı End.ve Tic. A.Ş. Ömer Faruk ÇELİK Ahmet ÇELİK B 6,1 İsmail Fahreddin TİVNİKLİ Abdullah TİVNİKLİ C 25 Yıldız Holding D 28 Akkök A.Ş. ve Gerçek Kişi Hissedarları E 15 Doğu Batı A.Ş. ve Gerçek Kişi Hissedarları F 7 Corio N.V. Ana Sözleşme Tadil Metni nin Yönetim Kurulu başlıklı 17. maddesinde ise Yönetim Kurulu nun 14 kişiden oluşacağı belirtilerek, bu kişilerin hangi hisse grubuna sahip hissedarların çoğunluğunun gösterecekleri adaylar arasından seçilecekleri belirlenmiştir. Buna göre; Hisse Grubu Yön.Kur. Üye Sayısı Hisse Grubu Yön.Kur. Üye Sayısı A 2 D 4 B 1 E 2 C 4 F 1 180 Ana Sözleşme Tadil Metni nin, Yönetim Kurulu nun teşkilatı, toplantı düzeni ve nisaplara ilişkin 20. maddesinde ise Yönetim Kurulu nda alınabilec ek önemli ve stratejik kararlar sıralanmış ve bu kararların alınmasında en az 13 yönetim kurulu üyesinin toplantıda hazır bulunması ve olumlu oy kullanmasının şart olduğu belirtilmiştir. Stratejik kararlara ilişkin toplam 14 üyenin en az 13 ünün olumlu oyunun aranması ile şirket üzerinde ortak kontrol tesis edil miştir . - Bağımsız bir ikti sadi varlık olarak ortaya çıkma Ortak girişimin, aynı pazarda faaliyet gösteren diğer firmaların normal şartlar altında yerine getirdikleri işlevleri yerine getirebilmes i ve bu amaca yönelik olarak bir yönetime; personel de dahil mali, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren 190 yeterli kaynaklara sahip olması gerekmektedir. 06-92/1187-356 6Bildirim konusu işlem ile hisseleri devre konu SAF, gayrımenkul satın almak, inşaat yapmak ve y apı olarak satmak faaliyetlerini yürütmek üzere kurulmuştur. Şirketin aktifinde İstanbul İli, Üsküdar İlçesi, Bulgurlu Mahallesinde yer alan 4 adet gayrımenkul bulunmaktadır. Nitekim işlemin devralan tarafları da devir işleminin amacını söz konusu 4 adet t aşınmaz üzerinde konut, iş merkezi, alışveriş merkezi gibi konut ve sosyal ihtiyaçların bir arada bulunduğu yapı inşa ederek işletmek ve kar elde etmek olarak belirtmişlerdir. İşlem sonrasında şirketin kendine ait muhasebe, personel, idare ve yönetim organ ları faaliyetlerine devam edecektir. Ortaklar Sözleşmesi nde SAF ın yönetim ve denetim kurullarının belirlenme ve 200 çalışma yöntemlerine ilişkin ayrıntılı düzenlemelerin olması, ayrıca bu şirketin faaliyetlerinin yürütülmesinin, bütçe hazırlanmasının, hisse devrinin usullerinin tespit edilmiş olması ortak girişimin bağımsız bir teşebbüs olarak faaliyet gösterip karar alabileceğini göstermektedir. Dolayısıyla, gerçekleştirilen devir işlemi tam işlevsellik kriteri çerçevesinde ortak girişime yeterli personeli v e maddi varlığı sağlamaktadır. - Rekabeti sınırlayıc ı amaç veya etkiye sahip olmama Tarafların ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında aktif olmamaları, ana teşebbüslerden sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi ya da ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün 210 pazarındaki tüm faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri hallerinde bağımsız teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmamaktadır. Bildirim Formlarında , devralan taraflardan üçünün inşaat ve gayrımenkul yatırımı olarak belirlenen ilgili pazarda veya bu pazarın alt ve üst pazarlarında faaliyetlerinin bulunmadığı veya bu pazarlarda faaliyet gösteren hiçbir teşebbüsü kontrol etmedikleri belirtilmektedir. De vralan taraflardan Yıldız Holding in ise inşaat ve gayrimenkul yatırımı alanında faaliyet gösteren Sağlam İnşaat Taahhüt Ticaret A.Ş. ve Akyel İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. olmak üzere iki iştiraki bulunmakla birlikte, bu şirketlerin gayrıfaal oldukları belirtilmiştir. Bu 220 çerçevede, kurulacak ortak girişimin taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmadığı anlaşılmıştır. Yukarıda yapılan değerlendirmeler sonucunda bildirim konusu işl emin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir işlem olarak kabul edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları 230 zorunludur. hükmü il e izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. SAF hissedarlarından Avni ÇELİK in kontrolüne sahip olduğu Sinpaş Yapı Endüstrisi ve Ticaret A.Ş. nin, konut inşaatı ve satışı alanında 2005 yılı cirosu 06-92/1187-356 7yaklaşık ( .) YTL. ol arak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralan tarafların ilgili ürün pazarında ve bu pazarın alt ve üst pazarlarında faaliyetlerinin bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu 240 olmayacağı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. SAF Gayrimenkul Geliştirme İnşaat ve Ticaret A.Ş. sermayesinin toplamda %75 ine tekabül eden hisselerin e ilişkin 4 devir işlemi neticesinde bir ortak girişim kurulduğu na, 2. Söz konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Ka nun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında 250 izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum ya ratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.