Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -1-027 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 20-25/320 -151 Karar Tarihi : 21.05.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER : Çağlar Deniz ATA, Ahmet YALÇIN, Emine HARMANKAYA, Alican ŞENTÜRK C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR : - Linde Aktiengesellschaft - PAO Severstal Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Cer
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -1-027 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 20-25/320 -151 Karar Tarihi : 21.05.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER : Çağlar Deniz ATA, Ahmet YALÇIN, Emine HARMANKAYA, Alican ŞENTÜRK C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR : - Linde Aktiengesellschaft - PAO Severstal Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Ceren ÖZKANLI SAMLI, Av. Merve ÖNER , Av. Helin YÜKSEL Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. 34349 Beşiktaş /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Linde Aktiengesellschaft'ın tek kontrolü altında bulunan Linde Severstal LLC nin ortak kontrolün ün PAO Severstal tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 20.04.2020 tarih ve 3818 sayı ile giren ve en son 08.05.2020 tarih ve 4322 sayılı yazıyla tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 14.05.2020 tarih ve 2020 -1-027/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda; Linde Aktiengesellschaft'ın (LINDE) tek kontrolü altında bulunan Linde Severstal LLC (LINDE SEVERSTAL veya OG ) üzerinde hisse devri yoluyla, LINDE ve PAO Severstal (SEVERSTAL) tarafından ortak kontrol kurulması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir . (5) Bildirim konusu işlemin temelini L INDE ve SEVERSTAL arasında 24.12. 2019 tarihinde imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi oluş turmaktadır.1 Hâlihazırda, OG hisselerinin %( ..) üne ve tek kontrolüne LINDE , %( ..) sına ise SEVERSTAL sahip olup işlem sonucunda SEVERSTAL , LINDE den OG hisselerinin % ( ..) ünü devral acaktır. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. 1 Hisse Alım Sözleşmesi, OG deki % ( ..) oranındaki hissenin L INDE den SEVERSTAL a satışının koşullarını düzenlemektedir. Hisse Alım Sözleşmesi izin kararlarının alınmasını takiben yürürlüğe girecek olup aynı gün Taslak Ortak Girişim Sözleşmesi de imzalanarak yürürlüğe girecektir. 20-25/320 -151 2/4 i) Ortak kontrolün bulunması : (7) Dosya mevcudu bilgilere göre, işlemin tamamlanmasının ardından, OG yönetimi İcra Kurulu Başkanı, Mali İşler Başkanı ve Sorumlu Teknik Başkan dan oluşacaktır. L INDE , Ortak Girişim İcra Kurulu Başkanı ve Sorumlu Teknik Başkanı aday gösterebilirken, SEVERSTAL Mali İşler Başkanını aday gösterebilecektir. (8) Taslak Ortak Girişim Sözleşmesi n e göre LINDE ve SEVERSTAL , OG nin genel kurulunda ( ..) oy hakkına sahip olaca ktır. OG nin yönetim kurulu L INDE tarafından aday gösterilecek ( ..) üye ve SEVERSTAL tarafından aday gösterilecek ( ..) üye olmak üzere toplam ( ..) üyeden oluşacaktır. OG nin yönetim kurulu ka rarları basit çoğunlukla alınacak olup Saklı Tutulan Hususlar2 için kararlar en az ( ..) yönetim kurulu üyesi tarafından alınacaktır. Saklı Tutulan Hususlar a ilişkin herhangi bir karar birliğine varılamaması halinde, bu hususlar, genel kurulda görüşülmek üzere ertelenecektir. Genel kurulda SEVERSTAL, L INDE ile eşit oy hakkına sahiptir ve karar alınmasını engellemeye devam edebilir. Dolayısıyla, L INDE ve SEVERSTAL, kilitlenmeden ve dolayısıyla OG nin muhtemel tasfiyesinden kaçınmak amacıyla işbirliği yapmak durumundadır. L INDE ye daha fazla hak tanınmış olmasına rağmen, SEVERSTAL ın Saklı Tutulan Hususlar üzerindeki ve genel kurullardaki veto gücü ile OG nin Mali İşler Müdürü nü aday gösterme yetkisi SEVERSTAL e 2010/4 sayılı Tebliğ in 5 . maddesinin ikinci fıkrası kapsamında negatif bir kontrol hakkı bahşetmektedir. Bu bilgiler kapsamında tarafların OG üzerinde ortak kontrol hakkına sahip olacağı değerlendirilmektedir. ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: (9) Bildirim Formu nda LINDE SEVERSTAL ın tam işlevsel bir ortak girişim olacağı hususu aşağıda ki nedenlere dayandırılmaktadır: - OG nin kendi yönetimi ve günlük işlerini yöneten çalışanları bulunmaktadır. OG yönetimi, birer İcra Kurulu Başkanı, Mali İşler Başkanı, Teknoloji İşleri Üst Yöneticisi ve İnsan Kaynakları Direktörü tarafından yönetilecektir. İcra Kurulu Başkanı, mali planlama taslağının hazırlaması, çalışanların katılımı ve işten çıkarılması gibi mevcut operasyon yönetimi ile ilgili çoğu sorunu çözüme kavuşturacaktır. Bunu nla birlikte, Bildirim Formunda LINDE ve SEVERSTAL ın yetkilerinin OG nin stratejik yönelimini belirlemekle sınırlandırılacağı ve OG nin yönetimine ve çalışanlarına ilişkin ödemelerin, münhasıran OG tarafından karşılanacağı belirtilmektedir. - OG kendi faali yetlerini, çalışan gücünü ve yönetimini finanse edecek kendi mal varlığına sahiptir. - OG, teknolojisini ve eğitim hizmetlerini kullanabilmek adına L INDE ile bir lisans sözleşmesi, ayrıca OG tarafları ile L INDE ve SEVERSTAL markalarının kullanımını düzenleyen bir lisans sözleşmesi imzalamıştır. OG, ek olarak, belirli hizmetlerin mühendislik, donanım teslimi ve performansının sağlanması için LINDE ile bir anlaşma yapmıştır. Bununla birlikte Bildirim Formu nda OG nin, OG taraflarınca kendisine sağlanan birtakım maddi ve gayri maddi kaynaklara itimat edeceği, ancak söz konusu kaynaklar ve sözleşmesel hizmetlerin OG tarafları nca, piyasa koşullarında (arm s -length basis) ve dolayısıyla olağan ticarî koşullarla sağlanacağı belirtilmektedir. Bu durum, OG ile OG tarafları arasında 2 ( ..) 20-25/320 -151 3/4 kurulacak söz konusu ilişkilerin genel olarak ticarî nitelikle olduğunu göstermektedir. - OG ürünlerini piyasa koşullarına göre üretip, pazarlayıp sataca ktır. Satışların en azından bir kısmı dış pazara yapılaca k ve dolayısıyla OG , sadece OG tarafları için belirli bir işlevi yerine getirmekle sınırlı kalmay ıp, pazarda mevcut olaca ktır. - OG nin uzun bir dönem faaliyet göstermesi planlan mış olup, OG nin uzun vadeli iş planı 2028 yılına kadar olan dönemi kapsamakta dır. (10) Bu çerçevede, bild irime konu işlem ile kurulacak ortak girişim şirketinin tam işlevsel, bağımsız bir iktisadi varlık niteliğinde olacağı ve bildirim konusu işlemin, 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. Öte yandan ilgili ta rafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir. (11) OG taraflarından L INDE, Türkiye de ağırlıklı olarak gaz alanında faaliyet gösteren İsdemir Linde Gaz Ortaklığı A.Ş. (ILGAZ) ve Linde Gaz A .Ş. (LINDE TÜRKİYE) aracılığıyla faaliyet göstermektedir. LINDE TÜRKİYE ye bağlı dağıtım merkezleri aracılığıyla kaydedilen gelirlerin büyük çoğunluğu nu gaz iş kolu elde etmektedir. (12) LINDE TÜRKİYE, tüm sektörlere ihtiyaç duydukları gazları tedarik etmekte , aynı zamanda müşterilerine güvenlik hizmetleri, operatörler için depolama eğitimleri, operasyon alanı güvenliği, teçhizatlarına periyodik bakımı ve teçhizat yenileme gibi teknik hizmetler de sağlamaktadır. (13) Diğer taraf o lan SEVERSTAL ın ise Türkiye de herhangi bir iştiraki veya bağlı teşebbüsü bulunmamakta olup bağlı şirketi Severstal -Export GmbH vasıtasıyla Türkiye de sıcak haddelenmiş şerit, temizlenmiş ve yağlanmış sıcak haddelenmiş şerit, bütünüyle işlenmiş soğuk hadd elenmiş şerit, büyük yassı tabaka, elektrik çeliği, metal eşya ürünleri, demir cevheri peletleri ve diğer ürünlerin satışını gerçekleştirmektedir. Esas olarak, yeniden haddeleme işlemi gerçekleştiren Türk müşterilerine soğuk haddeleme bobini ve sıcak hadde leme bobini tedarik etmekte olup ayrıca tüp ve boru üreticilerine de sıcak haddeleme bobini tedarik etmektedir. (14) Hâlihazırda LI NDE nin tek kontrolü altında bulunan OG ise doğal gaz sıvılaştırma üniteleri için paslanmaz çelikten imal edilen ısı değiştirici donanımları üretim ve dağıtımı ile birlikte ilgili hizmet ve yedek parçaları alanl arında faaliyet göstermektedir. OG, ağırlıklı olarak Rusya Federasyonu nda faaliyet göstermekte olup , OG nin gelecekte de ağırlıklı olarak aynı ülkede faaliyet lerine devam ed eceği belirtilmektedir. OG ye Türkiye de herhangi bir ekonomik birim veya mal varlığı devredilmemiş ol duğu, gelecekte de devredilmeyeceği ifade edilmektedir. OG nin Türkiye de faaliyet göstermediği, ayrıca Türkiye de herhangi bir iştiraki, acentesi, dağıtı cısı veya bayisi bulunma dığı gibi, tedarikçisi, müşterisi, siparişi veya hedef projesi nin de bulunma dığı bildirilmiştir. (15) Yukarıda yer verilen bilgiler çerçeve sinde, bildirime konu işlemin tarafların ın faaliyetlerin in birbirleri ile ve OG ile Türkiye de yatay ve/veya dikey olarak örtüşme diği ve dolayısıyla söz konusu işlemden etkilenen bir pazar bulunmadığı değerlendirilmektedir. (16) Öte yandan dosya mevcudu bilgilere göre, LINDE ve SEVERSTAL ın ve OG nin faaliyet lerinde küresel olarak da yatay örtüşme yoktur. OG t arafların ın yalnızca Rusya Federasyonu nda OG nin faaliyet alanı dışında küçük bir tedarik ilişkisi bulunma ktadır. Ayrıca, tarafların küresel olarak satışını yaptıkları geniş çaplı tüpler ve ısı değiştirici 20-25/320 -151 4/4 donanımlar ın birbirlerine ikame teşki l etme diği de anlaşılmıştır. Bu bilgilere göre, işlemin herhangi bir rekabetçi endişe yaratmayacağı değerlendirilmektedir. (17) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde; bildirime konu işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu iş lemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelik te hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemeler inde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.