Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-42 (Devralma ) Karar Sayısı : 12-24/665 -187 Karar Tarihi : 03.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Nazlı VAROL, Mücteba ALTUN C. BİLDİRİMDE (1) D. DOSYA KONUSU: Cimpor -Cimen tos de Portugal, SGPS, S.A.'nın kontrolünün ale
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-42 (Devralma ) Karar Sayısı : 12-24/665 -187 Karar Tarihi : 03.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Nazlı VAROL, Mücteba ALTUN C. BİLDİRİMDE (1) D. DOSYA KONUSU: Cimpor -Cimen tos de Portugal, SGPS, S.A.'nın kontrolünün aleni hisse alım teklif yoluyla Camargo Corr êa S.A. tarafından devralınması işlemi ne izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.04.2012 tarih ve 3193 sayı ile giren ve eksiklikleri 24.04.2012 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 24.04.2012 tarih ve 2012 -5-42/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında devralma olduğu ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmal ar Hakkında Teb liğ kapsamında izne tabi olduğu; b ununla birlikte, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bü tünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla söz konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Söz konusu bildirimde, Cimpor -Cimentos de Portugal, SGPS, S.A. (CİMPOR) un kontrolünün Camargo Corrêa S.A. (CAMARGO) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talep edilmiştir. Halihazırda, CİMPOR un kontrolünü hissedarlardan hiçbiri münferiden veya müştereken elinde bulundurmamakt adır. Dolayısıyla, teşebbüsü fiili olarak kontrol edebilecek yönetim kurulu üyelerinin atanması Genel Kurul oylamasında ortaya çıkan çoğunluk oyu çerçevesinde gerçekleştirilmektedir. CİMPOR yönetim kurulu gerek mutat ticari konularda gerekse stratejik konu larda basit çoğunluk oyu ile karar almaktadır. Bu çerçevede, CİMPOR un halihazırdaki kontrol durumunun değişen ittifaklar olduğu sonucuna ulaşılmıştır. (5) Ancak , başvurunun yapıldığı aşamada CİMPOR hisselerinin şirketin kontrolünü devralınmasına imkân verec ek miktarının CAMARGO tarafından devralınacağı BULUNAN : Camargo Corrêa S.A. adına Av. Piraye KURANEL BAŞOL Süleyman Seba Caddesi, Sıraevler 55, Akaretler 34357 Beşiktaş, İstanbul 12-24/665 -187 2/3 zamanın kesin bir şekilde tespit edilemediği bildirilmiştir. Bununla birlikte CAMARGO nun, şirket hisselerinin çoğunluğunu ele geçirmiş olsa dahi, Rekabet Kurulu izni öncesinde CİMPOR üzerinde herhangi bir kon trol etkisi uygulamak niyetinde olmadığı belirtilmiştir. Bu çerçevede, CAMARGO nun, Rekabet Kurulu izninden önce aleni satın alma teklifi çerçevesinde CİMPOR un hisselerinin çoğunluğunu devralması halinde, bunun 4054 sayılı Kanunu nu ihlal eder nitelikte olarak değerlendirilme mesi talep edilm iştir. Bu bağlamda öncelikle işlemin devralma niteliğinde ve izne tabi olup olmadığının değerlendirilmesi gerekm iştir. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2 010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin birinci fıkrasına göre; Bir veya birden fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla ( ) devralınması birleşme veya devralma sayılan halle rden kabul edilmektedir. Bildirime konu işlem çerçevesinde CAMARGO, 30 Mart 2012 tarihinde Lisbon Borsasında ön bildirimi yapılan bir aleni satın alma teklifi çerçevesinde CİMPOR hissedarlarına, ellerinde bulunan CİMPOR hisselerini hisse başına 5,5 Avro fiyattan satın almayı teklif etmektedir. Bu teklif, tüm CİMPOR hissedarlarına yöneltilmiştir ve CAMARGO'nun nihai amacı CİMPOR hisselerinin tamamına sahip olmaktır. Bununla birlikte işlemin doğası gereği henüz hangi hissedarların bu teklife olumlu yaklaşa cakları, dolayısıyla devir sonrası hissedarlık yapısı bilinmemekte ve CİMPOR hisselerinin kontrolün devralınmasına imkân verecek miktarının devralınacağı zaman kesin bir şekilde tespit edilememektedir. Ancak daha önce 28.1.2010 tarihli, 10 -10/99 -46 sayılı Compagna Siderurgica Nacional/CİMPOR devralmasına ilişkin Kurul kararına da konu edildiği üzere bildirim konusu işlem, CİMPOR hisselerinin CAMARGO tarafından anlaşmasız şekilde borsadan alımı vasıtasıyla tam kontrolün devralınmasını düzenlemekte olduğundan , işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi kapsamında devralma niteliğinde olduğu kanaati hasıl olmuştur . (7) Tarafların dünya ve Türkiye ciroları incelendiğinde, bildirime konu işlemin izne tabi bir devralma işlemi olduğu tespit edilm iştir. (8) Dolayısıyla b u noktada tarafların talebi çerçevesinde bir değerlendirme yapıl mıştır . Halihazırda bildirime konu işlem gerçekleşme miştir . CAMARGO hisseleri elde etmeden, yaptığı aleni teklif sonrasında başvurusunu yapmış, ayrıca gerekli izinler alınmadan oy haklarını kull anmak niyetinde olmadığını belirtmiştir. Bu kapsamda, CAMARGO nun, CİMPOR üzerinde elde ettiği herhangi bir kontrol hakkını kullanmaması şartıyla CİMPOR hisselerinin çoğunluğunu Rekabet Kurulu izni öncesinde elde etmesinin 4054 sayılı Kanun u ihlal etmeyec eği düşün cesi hasıl olmuştur. Nitekim AB Konseyinin 139/4 sayılı Teşebbüsler Arasındaki Yoğunlaşmaların Kontrolü Hakkındaki Tüzük ünün 7. maddesinin ikinci fıkrasında kamu ihalelerinin ve borsa gibi bir pazarda işlem gören ve başka menkul kıymetlere çevril ebilir menkul kıymetleri de içerecek şekilde; - Yoğunlaşmanın gecikme olmaksızın Komisyon a bildirilmesi, - Devralan tarafın, menkul kıymetlere bağlı oy haklarını kullanmaması veya söz konusu oy haklarını Komisyon tarafından sağlanan istisna çerçe vesinde, yatırımlarının tam değerini elde etmek amacıyla kullanması durumlarında işlemlerin bildirim öncesi gerçekleştirilmesinin uygun olabileceğine yer verilmektedir. (9) İzne tabi olduğu görülen bildirime konu işlem açısından etkilenen pazarlar çimento, hazır beton, agrega pazarları olup, CİMPOR un söz konusu pazarlarda Türkiye de faaliyeti bulunsa da, CAMARGO nun Türkiye de CİMPOR daki hissedarlığı dışında bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu bakımdan, CAMARGO nun CİMPOR un kontrolünü 12-24/665 -187 3/3 devralması neticesinde e tkilenen pazarlarda işlemden kaynaklı olarak herhangi bir yoğunlaşma oluşmayacaktır. Dolayısıyla değerlendirmeye konu devralma işleminin etkilenen pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde yeni bir hakim durum yaratmayacağı veya mevcut bir hâkim durumu kuvvetlendirmeyeceği kanaatine ulaşılmıştır. H. SONU Ç (10) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, b ildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rek abet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece reka betin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.