Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-2-269 (Devralma) Karar Sayısı : 10-80/1666 -638 Karar Tarihi : 23.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehm et Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. 10 Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : İbrahim AYDEMİR, Evrim Özgül KAZAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN :Caterpillar Inc. Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Bora İKİLER Çitlenbik Sk. No
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-2-269 (Devralma) Karar Sayısı : 10-80/1666 -638 Karar Tarihi : 23.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehm et Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. 10 Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : İbrahim AYDEMİR, Evrim Özgül KAZAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN :Caterpillar Inc. Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Bora İKİLER Çitlenbik Sk. No: 12 Yıldız Mah. Beşiktaş -İstanbul D. TARAFLAR : - Caterpillar Inc. 100 N.E. Adams Street Peoria IL 61629 ABD 20 - MWM Holding GmbH hissedarları Mainzer Landstrasse 46, 60325 Frankfurt am Main, A LMANYA E. DOSYA KONUSU: MWM Holding GmbH ve MWM GmbH nin tam kontrolünün Caterpillar Inc. t arafından Caterpillar Investment GmbH&Co KG kanalıyla devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 24.11.2010 tarih ve 8910 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 01.12.2010 tarih ve 9108 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet 30 Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlen en 14.12 .2010 tarih ve 2010 -2-269/Öİ-10-151.İA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 16.12.2010 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/622 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10 -80 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili r aporda; bildirim konusu işlemin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; ancak söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir ha kim durumu güçlendiren 40 ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir nitelik taşımadığı, dolayısıyla işleme izin verilmesinde sakınca olmadığı ifade edilmiştir . H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Kapsamı Bildirim konusu işlem neticesinde, MWM Holding GmbH (MWM Holding) ve MW M GmbH nin (MWM) tam kontrolünün Caterpillar Inc. a (Caterpillar) geçmesi 10-80/1666 -638 2 planlanmaktadır. Devralma işlemi 21.09.2010 tarihinde imzalanan Hisse Alım ve Devir Anlaşması kapsamında düzenlenec ektir. Anlaşma uyarınca kapanış, rekabet 50 hukuku izinlerinin alınması koşuluna bağlanmıştır. Anlaşma taraflarından Caterpillar Investment GmbH& Co KG, Caterpillar ın tam kontrolüne sahip olduğu bir iştirakidir. Anlaşma nın diğer tarafları ise MWM Holding ta rafından kontrol edilen MWM GmbH şirketinin işletimi ile ilgili kişi, şirketler ve 3i fonlarıdır. H.2. Taraflar H.2.1. Devralan Taraf : Caterpillar Caterpillar dünya çapın da üç ana iş kolunda faaliyet göstermektedir. Bunlar; makineler, motorlar ve finansal ürünlerdir. Makine iş kolu inşaat, madencilik ve ormancılık makinelerinin ve ilgili parçalarının tasarımını, üretimini, pazarlamasını ve satışını içermektedir. Motor iş kolu ise, yola uygun araçlar, denizcilik, petrol, sınai ve 60 tarımsal diğer uygulamaları n ve ilgili parçaları da içeren elektrik gücüyle çalışan jeneratör sistemlerinin tasarımı, üretimi, pazarlanması ve satışını içermektedir. Caterpillar ın çıkartılan hisselerinin yaklaşık %60 ı kurumlar ve bankaların, %32 si gerçek kişilerin ve %8 i de şirk et hisse planları aracılığıyla çalışanların elinde bulunmaktadır. Caterpillar ın Türkiye de mevcut iki iştiraki bulunmakla birlikte (Caterpillar Finansal Kiralama Anonim Şirketi ve Turbomach Endüstriel Gaz Tubinleri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.), bu iştirak ler işbu devralma işlemi konusuna giren ürünlerin üretimi ve satışı alanında faaliyet göstermemektedir. Caterpillar devralma işlemi kapsamına giren ürünlerini bağımsız distribütörler aracılığıyla satmaktadır. H.2.2. Devrede n Taraf 70 Başvuru konusu işlemde satıcılar MWM GmbH şirketinin işletimi ile ilgili kişi, şirketler ve 3i fonlar ı olan: 3i Europartners Va LP , 3i Europartners Vb LP , 3i Pan European Buyouts 2006 -08A LP , 3i Pan European Buyouts 2006 -08B LP , 3i Pan European Buyouts 2006 -08C LP , Pan Euro pean Buyouts Co -invest 2006 -08 LP , 3i Group Investments LP , Pan European Buyouts 2006 -08A LP , Pan European Buyouts (Dutch) A Co -invest 2006 -08 LP , Peter Grosch , Grosch GbR , Klaus Buchborn -Klos, Buchborn -Klos GbR , ASW GbR ve Stefan Zimmermann dır. H.2.3. Devredilen Taraf : MWM Holding ve MWM Herhangi bir faaliyeti bulunmayan ve yalnızca bir holding şirketi olan MWM Holding, MWM nin tam kontrolü elinde bulundurmaktadır. 80 MWM, gaz jeneratör setleri alanında faaliyet göstermektedir. Temel olarak çıkış gücü 400 KW ile 4.300 KW arasında olan gazlı jeneratör setleri üreten MWM, düşük miktarlarda da olsa çıkış güçleri 548 KW ve 2.060 KW arasında olan dizel jeneratör setleri de üretmektedir. Gazlı ve dizel jeneratör sistemleri, kullanıcının kendi kullanımı veya e lektrik şirketleri gibi üçüncü kişilere satışı için elektrik enerjisi üretmek amacıyla kullanılmaktadır. Bununla birlikte gazlı jeneratör sistemleri kombine ısı ve güç uygulamalarında da kullanılmaktadır. MWM nin Türkiye de herhangi bir iştiraki veya bağlı şirketi bulunmamaktadır. Türkiye ye satışları çoğunlukla bölgesel distribütörler aracılığıyla yapılmaktadır. H.3. İlgili Pazar 90 H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Bildirim konusu işlemde devre konu MWM gaz jeneratörü setleri alanında faaliyet göstermektedir. Caterpillar da motorlar iş kolu ile gaz jeneratör setleri üretiminde 10-80/1666 -638 3 faaliyet göstermektedir. Gazlı jeneratör setleri alanında Caterpillar ın ürünlerinin 64 KW ile 6.250 KW arasında değişen sürekli güç çıkışları bulunmaktadır. Caterpillar Kiel de (Almanya) bulunan üretim fabrikasında ürettiği bir model haricinde, gazlı jeneratör setlerini çoğunlukla ABD de üretmektedir. Dosya mevcudu bilgilere göre Caterpillar, g azlı jeneratör setleri üretiminde özellikle MWM ürünlerin e oranla daha az rekabet edebilme kapasitesine sahiptir. Caterpillar gelişmiş gazlı jeneratör sistemleri üretmek için gerekli olan know -how ve deneyime 100 sahip değildir. Başvuru konusu devralma işlemiy le Caterpillar, gazlı jeneratör sistemleri piyasasındaki gücünü arttırmayı amaçlamaktadır. Bu bilgiler ışığında işbu dosya bakımından ilgili ürün pazarı gazlı jeneratör sistemleri pazarı olarak belirlenm iştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar Devralma işlemi açısından, ilgili ürün pazarında, ülkenin herhangi bir bölgesindeki rekabet koşullarının diğer bölgelerden farklılık göstermemesi, rekabet koşullarının ülkenin tamamında homojen bir yapı sergilemesi nedeniyle dosya kapsamında ilgili coğrafi pazar Türkiy e olarak belirlenmiştir. H.4. Değerlendirme 110 H.4.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde birleşme veya devralma sayılan haller düzenlenmiştir. Anılan maddenin (b) bendine göre herhangi bi r teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi birleşme ve devralma kabul edilen hususlardan bi ri olarak sayılmaktadır. Bildirim konusu işlem sonucunda Caterpillar, MWM nin tam kontrolüne sahip olacaktır. Devre konu MWM Holding ve MWM üzerindeki kontrolün Caterpillar a geçecek olması nedeniyle söz konusu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ bakımından bir devralma niteliğindedir. 120 H.4.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 4. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in İzne Tabi Birleşme ve Devralmalar başlıklı 4. maddesinde birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında v eya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş milyon TL yi aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. hükmüne yer verilmektedir. Bildirim Formunda, ilgili ürün pazarında Caterpillar ın Türkiye pazarından elde ettiği 2009 yılı net satış gelirinin ( ..) TL olduğu, MWM nin satış gelirinin ise ( ..) TL olduğu bilgisine yer verilmektedir. Dolayısıyla söz konusu teşebbüslerin toplam ciro larının 130 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen ciro eşiğini aştığı ve dolayısıyla bildirim konusu işlemin izne tabi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. H.4.3. 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca, bi r ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütününde yahut belli bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak birleşme ve devralma işlemleri hukuka aykırı bulunmuş ve yasaklanmıştır. 10-80/1666 -638 4 Dosya mevcudunda yer verilen bilgilere göre , Caterpillar ve MWM nin Türkiye de ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır. Dolayısıyla 140 işlem esasen Türkiye dışında gerçekleşmektedir. Bununla birlikte ,tarafların Türkiye de ilgili ürün pazarında bağımsız distribütörler aracılığıyla satışları bulunmaktadır. Dosya mevcudu bilgilere göre , 2009 yılında toplam ortalama ( ..) TL satış ile tarafların Türkiye ilgili ürün pazarındaki toplam pazar payı en yüksek % ( ..) olacaktır. Öte yandan, rakiplerin pazar payları ise aşağıdaki gibidir: Tablo 1: Rakiplerin Pazar P ayları Şirket Unvanı Pazar Payı (kurulum yerine göre) % Wartsila ( ..) GE Jenbecher ( ..) Cumm ins ( ..) Diğerleri ( ..) Yukarıdaki tablodan görüldüğü üzere, devralma işlemi sonrasında Caterpillar yaklaşık % ( ..) pazar payı ile ilgili ürün piyasasında üçüncü sıraya yükselecektir. Bu çerçevede söz konusu işlem neticesinde hâkim durum yaratılmasının veya mevcut bir hâkim durumun daha da güçlendirilmesinin söz konusu olma yacağı sonucuna 150 ulaşılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu na, işlem sonucunda aynı Kanun maddesi nde belirtilen nitelikte hakim durum yarat ılmasının veya mevcut hakim durumu n güçlendir ilmes inin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması nın söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesin e OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.