Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -5-058 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-04/33 -16 Karar Tarihi : 16.01.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER : Gözde MAVİ, Eren YALDIZLI, Aykut KARAGÖZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- HSI Special Account I Fundo de Investimento em Participações -Multiestratégia Temsilcileri: Dr. M. Fevzi TOKSOY, Bahadır BALKI, Barış YÜKS
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -5-058 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-04/33 -16 Karar Tarihi : 16.01.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER : Gözde MAVİ, Eren YALDIZLI, Aykut KARAGÖZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- HSI Special Account I Fundo de Investimento em Participações -Multiestratégia Temsilcileri: Dr. M. Fevzi TOKSOY, Bahadır BALKI, Barış YÜKSEL, Mustafa AYNA, Mehmet SALAN, Özlem BAŞIBÖYÜK Çamlıca Köşkü, Francalacı Sok. No: 28, Arnavutköy Beşiktaş, İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Hilton Sao Paulo Morumbi Otel in kontrolünün HSI Special Account I Fundo de Investimento em Participações Multiestratégia tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 24.12 .2019 tarih, 9011 sayı ile intikal eden bildirim üzerine düzenlenen 07.01.2020 tarihli, 2019 -5-058/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle, işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Dosya konusu başvuruda, Hilton Sao Paulo Morumbi Otel (HILTON MORUMBI) üzerinde kontrol hakkı veren yetkilerin HSI Special Account I Fundo de Investimento em Participações -Multiestratégia (HSI FUNDO) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir. (5) Brezilya, São Paulo da faaliyet gösteren beş yıldızlı bir otel olan HILTON MORUMBI üzerinde kontrol hakkı veren yetkiler Hilton do Brasil Ltda.'nın (HILTON DO BRAZIL) özsermayesini temsil eden hisselerin devralınmasıyla el değiştirecektir. Bildirim de ayrıca söz konusu devralma işleminin tarafı HSI FUNDO olsa da nihai kontrolünün HSI Re Special Account I LP de olacağı (HSI -GIC JV)1 belirtilmiştir. HILTON MORUMBI 2002 yılında inşa edilmesinden bu yana Hilton Worlwide Manage Limited (HILTON MANAGE) tarafından işletilmektedir. HILTON MANAGE, dünya çapında Hilton Worldwide Holdings Inc. ye (HILTON WW) ait markalar altında faaliyet gösteren otel ve franchise sahiplerine otel yönetimi hizmetleri sunmaktadır. HILTON MANAGE ile HILTON DO BRAZIL arasında H ILTON MORUMBI nin yönetim esaslarını düzenlemek üzere ( ..) (SÖZLEŞME) akdedilmiştir. Bildirim konusu işlem ile söz konusu SÖZLEŞME nin tarafları aynı kalmaya devam edecek ve fakat HILTON DO BRAZIL in 1 ( ..) . 20-04/33 -16 2/4 kontrolü el değiştireceğinden esasen SÖZLEŞME de düzenl enen hak ve yükümlülüklerin muhatabı değişecektir. Bir diğer ifadeyle SÖZLEŞME nin tarafı HILTON DO BRAZIL i kontrol edecek olan HSI FUNDO olacaktır. (6) SÖZLEŞME ye göre HILTON MANAGE nin otelin işletilmesiyle ilgili hakları ve yükümlülükleri ( ..) kadar dev am edecektir. İlaveten HILTON MANAGE nin bu hak ve yükümlülükleri birbirini izleyen ( ..) yıllık iki dönem için ( ..) tarihine kadar otomatik olarak uzatılabilme hakkı bulunmaktadır. (7) SÖZLEŞME nin ( ..) kısmında otel işletmecisi olan HILTON MANAGE nin, ( ..) oteli işleteceği, ( ..) belirtilmektedir. (8) Ayrıca SÖZLEŞME uyarınca, HILTON MANAGE nin HILTON MORUMBI yi işletme hakkı ve yükümlülüğüne ( ..) sahip olduğu, ( ..) ifade edilmektedir. (9) ( ..TİCARİ SIR .. )2. (10) Bildirim Formunda yer verilen bilgilere g öre, otel işletmecisi HILTON MANAGE, HILTON MORUMBI nin günlük işleyişinden doğrudan sorumlu olmakla birlikte otel sahibi olan HILTON DO BRAZIL in otel üzerinde her mali yıl için gerekli olan işletme sermayesi miktarı üzerinde söz hakkı bulunmakta, ayrıca HILTON MANAGE tarafından önerilen yıllık bütçenin tamamına veya bir bölü müne itiraz hakkı bulunmaktadır . Bunun yanında, SÖZLEŞME nin ( ..) başlıklı kısmında ( ..) ücretlendirme yapısı öngörülmektedir. (11) Yukarıda yer verilen açıklamalar ışığında, bildirim konusu işlem öncesinde otel işletmecisi olarak HILTON MANAGE nin ve otel sahibi olarak HILTON DO BRAZIL in HILTON MORUMBI üzerinde ortak kontrole sahip olduğu anlaşılmaktadır. (12) İşlem sonrasında, HSI FUNDO3, HILTON DO BRAZIL in tek hissedarı olacağından SÖZLEŞME ile HOTEL MORUMBI nin ortak kontrolü de HSI FUNDO ya geçecektir. Diğer taraftan HILTON MANAGE nin SÖZLEŞME deki hak ve yetkileri de aynen devam edecektir. Bu nedenle, bildirim konusu işlem neticesind e HSI FUNDO ve HILTON MANAGE nin HILTON MORUMBI üzerinde ortak kontrole sahip olacağı değerlendirilmektedir. Dolayısıyla HSI FUNDO tarafından HILTON DO BRAZIL in sahip olduğu hisselerin tamamının satın alınması ile HILTON MORUMBI nin kontrolünde kalıcı bir değişiklik meydana gelecektir. Bu doğrultuda, işlem 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi niteliğindedir. Dosya kapsamındaki bilgiler ışığında aynı Tebliğ in 7. maddesin in birinci fıkrasında belirlenen ciro eşiklerinin aşılmış olduğu , bu sebeple bahse konu işlemin izne tabi bir işlem olduğu anlaşılmıştır. (13) Otelin ortak kon trolünü devralacak HSI FUNDO, Brezilya da HSI-GIC JV nin kontrolünde bulunan özel bir sermaye fonudur. Portföy varlıklarının satın alınması, sahipliği, yatırımı ve elden çıkarılması amacıyla kurulmuştur. HSI -GIC JV nihai olarak 2 ( ..) . 3 ( ..) . 20-04/33 -16 3/4 GIC (Realty) Private Limited (GIC REALTY) ve HSI Real Estate Special Account I GenPa r Ltd. nin (HSI GENPAR) ortak kontrolündedir. GIC REALTY, Singapur Hükümeti adına gayrimenkul yatırımları gerçekleştiren bir holding şirketidir ve bağımsız karar verme yetkisi bulunmaktadır. GIC REALTY nin tamamı, Singapur Maliye Bakanlığı na4 (SMB ) aittir. GIC REALTY nin yatırımları, SMB nin dolaylı iştiraki olan GIC Real Estate Private Limited tarafından yönetilmektedir. HSI GENPAR nihai olarak Maximo Lima ve Angel David Ariaz tarafından kontrol edilmektedir. (14) HSI FUNDO nun Türkiye de faaliyeti bul unmamaktadır. Bununla birlikte HSI FUNDO yu kontrol eden GIC REALTY Türkiye de faaliyet göstermekte olup bu faaliyetlerini dolaylı iştirakleri olan Euro Taurus S.a.r.l ve Euro Efes S.a.r.l vasıtası ile alışveriş merkezi işletmeciliği alanında yürütmektedir . İlgili teşebbüsler ve sahip olunan pay oranlarına aşağıda yer verilmiştir; - İstanbul da Optimum Outlet ve Eğlence Merkezi ne sahip olan Feriköy Gayrimenkul Yatırım İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret A.Ş. de ( ..) , - Ankara da Optimum Outlet ve Eğlence Merkezi ne sahip olan Kurtköy Gayrimenkul Yatırım İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret A.Ş de ( ..) , - İzmir de Optimum ve Eğlence Merkezi ne sahip olan Esentepe Gayrimenkul Yatırım İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret A.Ş. de ( ..) (15) Söz konusu paylar GIC REALTY e ilgili şirk etlerde ortak kontrol hakkı sağlamaktadır. Diğer yandan Euro Efes S.a.r.l, Rönesans Gayrimenkul Yatırım A.Ş. nin (RÖNESANS GAYRİMENKUL) ( ..) oranındaki hissesini devralarak5 RÖNESANS GAYRİMENKUL ün ortak kontrolüne sahip olmuştur. (16) HSI FUNDO üzerinde kontrol hakkı bulunan bir diğer teşebbüs olan HSI GENPAR ın da Türkiye de faaliyeti bulunmamaktadır. Teşebbüs, Cayman adaları kanunları uyarınca sınırlı sorumluluk ile kurulmuş olup esas olarak HSI -GIC JV nin ve işlemin tamamlanmasının a rdından HILTON MORUMBI nin günlük faaliyetlerinin ve işlemlerinin yürütülmesinden sorumludur. HSI GENPAR hâlihazırda yeni kurulmuş bir şirkettir. Şirket, öz sermaye paylarının %100 ünü müştereken elinde bulunduran ( ..) ve ( ..) tarafından kontrol edilmekt edir. Söz konusu gerçek kişiler ve HSI GENPAR ın Türkiye de herhangi bir varlığı, işletmesi veya faaliyeti bulunmamaktadır. (17) Bu itibarla HSI FUNDO ve içerisinde bulunduğu ekonomik bütünlüğün Türkiye de otel işletmeciliği alanında faaliyet göstermediği söyl enebilmektedir. (18) Yukarıda ifade edildiği üzere bildirim konusu işlem neticesinde HOTEL MORUMBI, HSI FUNDO ile HILTON MANAGE tarafından kontrol edilecektir. HILTON MANAGE üzerinde kontrol sahibi olan HILTON WW, dünya çapında 117 ülkede otel, tatil köyü ve de vre mülklerin işletmeciliği ve sahipliği alanlarında faaliyet g österen bir konaklama şirketi olup , otellerin ve tatil yerlerinin işletilmesi ve franchise sahipliği olmak üzere iki alanda faaliyet göstermektedir . Teşebbüs, Türkiye de 33 bölgede Conrad Hotel s & Resorts, Double Tree by Hilton, Hampton Inn & Suites, Hilton Garden Inn markaları altında bulunan 69 adet otelin işletilmesi ve geliştirilmesi alanında faaliyet göstermektedir. Bununla birlikte HSI FUNDO nun Türkiye de otel işletmeciliği alanında faaliyetinin bulunmaması sebebiyle dosya konusu işlem bakımından işlem taraflarının faaliyet alanları arasında Türkiye sınırları içerisinde yatay veya dikey bir örtüşme bulunmadığı değerlendirilmektedir. 4 Minister for Finance of the Government of Singapore 5 Kurulun 03.12.2014 tarih, 14 -47/866 -396 sayılı Kararı 20-04/33 -16 4/4 (19) Yukarıda yapılan değerlendirmeler çerçevesinde, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un (4054 sayılı Kanun) 7. maddesi çerçevesinde bir hâkim durumun yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi sonucunu doğurmayacağı ve işleme izin verilebileceği kanaatine varılmış tır. H. SONUÇ (20) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklana n nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare M ahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere , OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.