Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009-4-35 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-11/210-61 Karar Tarihi : 11.3.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖR , Mehmet Akif ERSİN, 10 Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Neşe Nur ONUKLU, Esin AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Corio Real Estate Espana S.L. Temsilcisi: Av. Saadet Aslı KUCUROĞLU Ahular Sk. No:15 34337 Et iler/İstanbul D. TARAFLAR : - Corio Re
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009-4-35 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-11/210-61 Karar Tarihi : 11.3.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖR , Mehmet Akif ERSİN, 10 Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Neşe Nur ONUKLU, Esin AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Corio Real Estate Espana S.L. Temsilcisi: Av. Saadet Aslı KUCUROĞLU Ahular Sk. No:15 34337 Et iler/İstanbul D. TARAFLAR : - Corio Real Estate Espana S.L. 20 Calle Maria de Molina, 40 -8 28006 Madrid İSPANYA - İbrahim TAN Servergazi Konut Yapı Koop. 7. Cd. No:67 D:10 Yenişehir/Denizli - Tevfik TAN Saltak Mh.Oğuzhan Cd. Şengün Apt. No:112 D:5 Denizli - M. Ali TAN Çamlaraltı Mh. 2633 Sk. No:8 Arel Apt. D:10 K:4 Denizli - Serkan TAN Çamlaraltı Mh. 2633 Sk. No:8 Arel Apt. D:10 K:4 Denizli 30 - Perim TAN Saltak Mh.Oğuzhan Cd. Şengün Apt. No:112 D:5 Denizli - Denizli Jakar Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. Organize Sanayi Bölgesi Bayram Şit Cd. No:48 Gürlek Honaz/Denizli - Tan Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. Organize Sanayi Bölgesi Turan Bahadır Cd. No:10 -11 Gürlek Honaz/Denizli E. DOSYA KONUSU: Tan Gayrimenkul Yatırım ve İnşaat Turizm Pazarlama 40 ve Ticaret A.Ş. (Tan Gayrimenkul ) nin sermayesinin %( ) ine tekabül eden hisse lerinin Corio Real Estate Espana S.L. (Corio ) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 09-11/210 -61 2 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 2.3.2009 tarih ve 1567 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 19 97/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 6.3.2009 tarih ve 2009 -4-35/Öİ -09-NNO sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu aynı tarih ve REK.0.08.00.00 -120/73 sayılı Başka nlık Önergesi ile 09-11 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 50 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu; devir sonucunda ilgil i pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği , görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60 H.1. İlgili Pazar Dosya konusu işlemin rekabetçi endişe yaratma dığı dikkate alınarak, ilgili pazar tanım ı yapılmamıştır. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme Bildirime konu işlemin devralan konumunda olan Corio, işlem neticesinde taraflar arasında 13.2.2009 tarihinde akdedilen Hisse Alım Sözleşmesi ve Hissedarlar 70 Sözleşmesi çerçevesinde Tan Gayrimenkul de sahip olduğu % ( ) oranındaki payını arttırarak %( ) oranında hisseyle çoğunluk hissedarı olacaktır. 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümü nü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. Bildirim konusu işlem i düzen leyen anlaşmalardaki hükümler uyarınca, şirketin temsili ve Yönetim Kurulu üyelerinin görev dağılımına ilişkin detaylar ve bütçenin 80 hazırlanması ile onaylanması basit çoğunlukla verilecek Yönetim Kurulu kararına tabi olduğu ndan , genel olarak stratejik tica ri karar olarak kabul edilen kararlarda Corio tek başına belirleyici etki uygulayabilece ktir. Bu çerçevede, 8.2.2007 tarih ve 07 -13/95 -25 sayılı Kurul Kararı ile tespit edilen ort ak kontrolde değişiklik olacağı anlaşılmış olup, bildirim konusu işlem in 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma olduğu kanaatine varılmıştır. 09-11/210 -61 3 Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının 90 yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi b irleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Tarafların 200 8 yılı toplam cirosu yaklaşık ( ) YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, bildirim konusu devralma i şlemi sonrasında Tan Gayrimenkul ün pazar payında önemli bir değişiklik gerçekleşmeyecek, pazardaki rekabet seviyesinde herhangi bir azalma meydana gelmeyecektir. Bu itibarla inceleme konusu işlemin Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesin e neden olmayacağı kanaatine 100 varılmıştır. H.2.2 . Hissedarlar Sözleşmesinde Yer Alan Rekabet Yasağı Açısından Değerlendirme Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi nin Rekabet Etmeme ve İhlalin So nucu başlıklı 11.2. maddesinde aşağıdaki ifadeler yer almaktadır: Rekabet Etmeme ve İhlal in Sonucu: Şirket ile rekabet etmeme yükümlülüğü açıkça ve yazılı olarak Corio tarafından kaldırılmadıkça, Tan Grubu, Tan Grubu Üyeleri nden herhangi birinin Şirket te hissedar ve/veya Yönetim Kurulu üyesi olduğu ya da başka bir şekilde Şirket ile 110 (duruma göre) Şirket in yöneticisi, danışmanı, alacaklısı ve/veya temsilcisi olarak bağlantısı olduğu müddetçe ve Tan Grubu nun Şirket le bağının sona ermesinden sonraki ik i yıl içinde, Denizli ili sınırları içinde, doğrudan veya herhangi bir Bağlı Şirketi aracılığıyla dolaylı olarak, Şirket faaliyetiyle aynı ya da benzer olan ya da Şirket faaliyetiyle rekabet halinde olan ya da rekabet halinde olması muhtemel olan herhangi bir ticari faaliyeti (bir hissedar, yönetici, memur, çalışan olarak veya başka şekilde) yürütmeyeceğini, böylesi bir ticari faaliyette bulunmayacağını ya da böyle bir ticari faaliyetle ekonomik olarak ilgilenmeyeceğini ve doğrudan veya dolaylı olarak, Şirk et in kiracılarını ya da diğer müşterilerini ya da herhangi bir ticari faaliyetini elde etmeye çalışmayacağını ve burada belirtilen taahhüde uygun 120 davranılmasını sağlayacağını kabul beyan ve taahhüt eder. Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasa ğının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldu ğu ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldu ğu kanaatine varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekab et yasa ğının yalnızca devre konu hizmetleri kapsadığı ve öngörülen iki yıllık sürenin makul olduğu anlaşılmıştır. 130 09-11/210 -61 4 Bu çerçevede, Hissedarlar Sözleşmesi ile getirilen rekabet yasağı nın yan sınırlama olarak kabul edilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devra lmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece 140 ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz k onusu olma ması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.