Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-142 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -46/1391-464 Karar Tarihi : 27.09.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Didem ULUÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Fresenius SE & Co. KGaA Temsilcileri: Av. M.Togan TURAN, Deniz ÖZKAN Sun Plaza Bilim Sokak No:5 Kat:14 34398 Maslak
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-142 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -46/1391-464 Karar Tarihi : 27.09.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Didem ULUÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Fresenius SE & Co. KGaA Temsilcileri: Av. M.Togan TURAN, Deniz ÖZKAN Sun Plaza Bilim Sokak No:5 Kat:14 34398 Maslak /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU : Fresenius Kabi AG nin, Fresenius Kabi Pharmaceuticals Holding Inc. aracılığıyla Fenwal Holdings, Inc. hisselerinin tamamını devralması işlemine izin verilmesi talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 22.08.2012 tarih ve 6538 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 21.09.2012 tarih ve 2012 -3-142/Öİ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR ÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; bildirime kon u işleme izin verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. G.İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar G.1.1. Fenwal Holdings, Inc. ( Fenwal ) (4) Merkezi ABD de bulunan Fenwal, transfüzyon teknolojisi, transfüzyon ilaçları ve hücre tedavile ri olmak üzere tıbbi teknoloji alanlarında faaliyet gösteren uluslar arası bir şirkettir. Fenwal , Fenwal grup şirketlerinin ana şirketi olup, kan alma ve kan işleme ürünlerini dünyada çeşitli iştirakleri aracılığıyla gerçekleştirmektedir. Transfüzyon alanı nda Fenwal , kanın ve kan bileşenlerinin otomatik ve manuel toplanması, ayrıştırılması ve saklanması hizmetlerini özellikle otomatik aferez sistemi olarak bilinen bir yöntemle sunmaktadır . (5) Fenwal in planlanan işlem öncesi ve sonrası hissedarlık yapısı na Tablo 1 de yer verilmiştir. Tablo 1: Fenwal Devralma İşlemi Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı Hissedar İşlem Öncesi Hisse Oranı (%) İşlem Sonrası Hisse Oranı (%) TPG Partners IV, LP ( ..) ( ..) Yönetici Hissedarlar ( ..) ( ..) Fresenıus Kabi AG ( ..) ( ..) Toplam ( ..) ( ..) 12-46/1391-464 2/3 G.1.2. Fresenius Kabi AG ( Fresen ius) (6) Fresen ius, intravenöz tedaviler, infüzyon tedavisi, klinik beslenme ve transfüzyon teknolojisi alanlarında faaliyet gösteren Almanya merkezli bir şirkettir. Teşebbüs, transfüzyon teknolojis i ürünlerinde otomatik aferez yönteminden ziyade manuel tam kan nakli alanında faaliyet göstermektedir . (7) Fresen ius un Avrupa da Hollanda, Avusturya, Çek Cumhuriyeti ve İtalya da transfüzyon teknolojisi ürünlerine ilişkin üretim tesisleri bulunmaktadır. (8) Şirket hisselerinin %29 una Else -Kröner -Fresenius -Stiftung sahip olup, geri kalan hisseler borsada bulunan ve şirket üzerinde kontrol hakkı bulunmayan yatırımcılara aittir. G.2. İlgili Pazar G.2.1. İlgili Ürün Pazarı (9) Mevcut dosyada ilgili ürün pazarı ; işlem t araflarının faaliyet gösterdikleri pazarlar bakımından örtüştükleri kanın toplanması, bileşenlerine ayrıştırılması ve saklanması amacıyla kullanılan cihazlar ve yardımcı ekipmanlar pazarı nın alt pazarı niteliğinde olan manuel kan toplama ve işleme siste mleri pazarı ve otomatik kan ayrıştırma (aferez), toplama ve işleme sistemleri pazarı olarak belirlenmiştir. G.2.2. İlgili Coğrafi Pazar (10) İlgili coğrafi pazar Türkiye olarak saptanmıştır. G.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme G.3.1. İşlemin Niteliği (11) Bildirim konusu işlem 20 Temmuz 2012 tarihli Sözleşme ve Birleşme Planı (Sözleşme) ile düzenlenmiş olup, işlemin tamamlanması ile mevcut durumda Fenwal in tüm hisseleri, Fresenius Kabi Pharmetucials şirketi aracılığıyla Fresenius a geçecektir. Söz konusu Sözleşme, aralarında Rekabet Kurulu izninin de bulunduğu ön şartların yerine getirilmesinin ardından gerçekleştirilecek olan kapanışı müteakip yürürlüğe girecektir . Dosya içeriğinden devralma işleminin amacı nın; Fenwal in devralınması suretiyle Fresen ius un otomatik transfüzyon ürünleri bakımından portföyünün tamamlanması ve böylece başta Amerika olmak üzere transfüzyon teknolojisi pazarına erişim in sağlanması olduğu anlaşılm ıştır. (12) Taraflar arasında imzalanan Sözleşme uyarınca hisseleri Fresenius Kabi Pharmaceuticals ın elinde bulunan Lotus Merger Sub Corporation, Fenwal ile birleşecektir. Söz konusu birleşme neticesinde halihazırda Fresenius Kabi Pharmaceuticals a ait olan Lotus Merger Sub Corporation ın tüm hisseleri kendiliğinden Fenwal in hisselerine dönüşecek, Satıcılar a ait olan Fenwal in diğer tüm hisseleri ise iptal edilecektir . (13) Planlanan işlem neticesinde, Fresen ius, Fenwal in tüm hisselerine sahip olacak ve Fresenius Kabi Pharmaceuticals aracılığıyla Fenwal i tek başına kontrol e decektir. Dolayısıyla anılan işlem , 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi dir. (14) Dosya içeriğinden, işlem taraflarının 2011 yılı Türkiye ve dünya cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde öngörülen eşikleri aştığı anlaşıldığından, işlem izne tabidir. 12-46/1391-464 3/3 G.3.2. İşlemin 7. madde Kapsamında Değerlendirilmesi (15) İşlem taraflarının etkilenen pazarlar bakımından Türkiye de sahip oldukları tahmini pazar paylarına Tablo 2 de yer verilmiştir. Tablo 2: İşlem Taraflarının 2011 yılı Türkiye Değer Baz ında Tahmini Pazar Payları (%) İşlem Tarafları Pazar İşlem Öncesi Pazar Payı (%) İşlem Sonrası Pazar Payı (%) manuel kan toplama ve işleme sistemleri pazarı ( ..) ( ..) Fresenius otomatik kan ayrıştırma (aferez), toplama ve işleme sistemleri pazarı ( ..) ( ..) manuel kan toplama ve işleme sistemleri pazarı ( ..) ( ..) Fenwal otomatik kan ayrıştırma (aferez), toplama ve işleme sistemleri pazarı ( ..) ( ..) (16) İşlem taraflarından talep edilen ayrıştırılmış pazar payı tahmini verileri ve piyasadaki rakip teşebbüslerden istenen bilgiler birlikte değerlendirildiğinde ; dosya konusu işlem bakımından tarafların her ikisinin de faaliyet gösterdiği otomatik kan ayrıştırma (aferez), toplama ve işleme sistemleri pazarının, manuel kan toplama ve işleme sistemleri pa zarına oranla daha yoğunlaşmış olduğu anlaşılmaktadır. Bu noktada söz konusu ilgili ürün pazarının yapısı itibarıyla pazarın yoğunlaşma seviyesinin talep yönünden de incelenmesi gerekmektedir. (17) Teşebbüslerin pazar güçlerini etkileyen değerlendirmelerde dikk ate alınan diğer önemli bir unsur da alıcıların gücüdür. Piyasada birleşen teşebbüslerin anti -rekabetçi davranışlarını engelleyebilecek ve teşebbüslerin satış politikaları üzerinde önemli etkileri bulunan güçlü alıcıların varlığı hakim durum yaratılması ri skini ortadan kaldırabilmektedir. Ancak teşebbüsün satışlarının çok sayıda alıcı arasında bölünmesi ve bu alıcıların toplam miktarın küçük bölümlerini talep etmeleri durumunda alıcılar yoğunlaşma taraflarının gücünü dengeleyecek bir güce sahip olmayacaklar ı varsayımı yla hareket ed elebilir ler. (18) Bildirim konusu işlem bakımından Türkiye de ; üniversite hastaneleri, devlet hastaneleri, özel hastaneler ve Türkiye Kızılay Derneği olmak üzere dört farklı alıcı grubundan bahsetmek mümkündür. Söz konusu ürünler, hasta nelere ihale veya açık arttırma usulüyle, genellikle iki yıllık tedarik sözleşmeleri çerçevesinde temin edilmektedir. Bu noktada, pazardaki rekabetin , büyük ölçüde ilgili hastanelerde gerçekleşen ihale sürecinin dinamikleri çerçevesinde şekilleneceği söyle nebilir. (19) Öte yandan bildirime konu işlem bakımından , gerek manuel ve gerekse otomatik sistemler bakımından pazara giriş engellerinin bulunmaması, pazara yakın zamanda JMS Singapore ve Terumo gibi oyuncuların gir mesi , ürünlerin ihale piyasasındaki spesifik talep doğrultusunda temin edilmesi ve homojen olmaması, pazarda güçlü alıcıların varlığı da rekabetçi unsurlar ın mevcut olduğu nu göster mektedir. (20) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde bildirime konu işlem sonucunda devralan taraf olan Fresen ius un ilgili ürün pazarlarında sahip olacağı pazar payı itibarıyla, söz konusu yoğunlaşma seviyesinin rekabetçi endişe yaratmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (21) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tâbi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılma sının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .