Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -4-011 (Devralma ) Karar Sayısı : 22-20/315 -139 Karar Tarihi : 28.04.2022 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER: Kerem TOMUR, Esma AKSU, Sabrican SARAK, Merve KOÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Blackstone Inc. Temsilcileri : Av. M. Togan TURAN, Av. Gamze BORAN, Av. İrem UYSAL Orjin Maslak, Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -4-011 (Devralma ) Karar Sayısı : 22-20/315 -139 Karar Tarihi : 28.04.2022 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER: Kerem TOMUR, Esma AKSU, Sabrican SARAK, Merve KOÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Blackstone Inc. Temsilcileri : Av. M. Togan TURAN, Av. Gamze BORAN, Av. İrem UYSAL Orjin Maslak, Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 Maslak/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Prima Assicurazioni S.p.A nın ortak kontrolünün The Carlyle Group Inc. ve The Goldman Sachs Group Inc. tarafından dolaylı olarak devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 21.03.2022 tarih ve 26448 sayı ile intikal eden ve eksiklikleri 13.04.2022 tarih ve 27212 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 25.04.2022 tarih ve 2022 -4-011/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu , Rekabet Kurulunun (Kurul) 28.04.2022 tarihli toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Blackstone Inc. (BLACKSTONE) tarafından Kuruma yapılan başvuruda, Prima Assicurazioni S.p.A nın (PRIMA ) ortak kontrolünün The Carlyle Group Inc. (CARLYLE) ve The Goldman Sachs Group Inc. (GOLDMAN) tarafından devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir . (5) 2010/4 sayılı Tebliğ 5. maddesinin üçüncü fıkrasında ki hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki uns urun birlikte sağlanması gerekmektedir. (6) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz un (Kontrol Kılavuzu) 48. ve devamı paragraflarında, iki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uy gulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edileceği vurgulanmış; ortak kontrole örnek olarak ise oy haklarında ya da karar alma organlarına atamada eşitlik, stratejik kararlarda veto hakları ve oy haklarının ortaklaşa kullanılması sayılmı ştır. Bu anlamda, ana şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli (stratejik) kararlarda (üst yönetimin atanması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi) mutabakata varmak zorunda 22-20/315 -139 2/5 olduğu hallerde ortak kontrol söz konusudur. (7) Bildirim konusu i şlemin temelini taraflar arasında 04.03.2022 tarihinde imzalanan Yeni Hissedarlar Sözleşmesi oluşturmaktadır. Tablo 1 : PRIMA nın Planlanan İşlem Öncesi ve Sonrası Ortaklık Yapısı İşlem Öncesi İşlem Sonrası Hissedar Pay Oranı (%) Hissedar Pay Oranı (%) FTH1 -Laura Genovese -Alberto Genovese -Teodoro d Ambrosio ( ..) Alej Holding AG TDA Industries ( ..) (...) BELUGA2 (...) BELUGA (...) GOLDMAN (...) GOLDMAN (...) Management (...) Management (...) BLACKSTONE (...) BLACKSTONE (...) CARLYLE (...) Kaynak: Bildirim Formu (8) Planlanan işlem öncesi PRIMA, Mevcut Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca FTH nin hissedarlarından Alberto Genovese ve BLACKSTONE tarafından ortak kontrol edilmektedir. Tablo dan da görüleceği üzere planlanan işlem ile FTH ortaklıktan çıkacak ve FTH nin PRIMA da sahip olduğu pay devredilecektir. Bu doğrultuda Alberto Genovese ve Laura Genovese, PRIMA nın hissedarı olmaktan çıkacak olup BLACKSTONE ve GOLDMAN ın ellerinde tuttukları hisselerin oranlarında ise herhangi bir değişiklik meydana gelmeyecektir. İşlemle birlikte, (i) CARLYLE nin kontrolü altında yeni kurulacak bir şirkete % (...) oranında (NewCo) ve (ii) Alej Holding AG ye (ALEJ) % (...) oranında; TDA Industrias a % (...) oranında hisse devri yapılmas ı da öngörülmektedir. (9) Yukarıdaki tabloda yer verilen ALEJ, BELUGA ve TDA Industries işlem sonrası dolaylı olarak halihazırda FTH nin hissedarlarından olan Teodoro d Ambrosio tarafından kontrol edilecek olup aynı ekonomik bütünlükte yer alacaktır. Taraflar ca işlem sonrası Teodoro d Ambrosio nun dolaylı olarak % (...) oranında hissesi olacağı ön görülse de, BLACKSTONE un bazı hisselerine atfedilmiş bulunan birden fazla oy hakkı mevcut olduğundan bu hissedarın % (...) oranından düşük bir hisse oranına sahip olacağı belirtilmiştir. İşlem ile CARLYLE nin PRIMA nın % (...) oranında hissesini devralacağı ve GOLDMAN ın imtiyazlı yönetim haklarına sahip olacağı ifade edilmekte ve PRIMA nın işlem sonrası BLACKSTONE, GOLDMAN ve CARLYLE tarafından ortak kontrol edileceği beyan edilmektedir. Buna ek olarak planlanan işlem sonrası PRIMA da hissedarlığı bulunacak olan teşebbüslerden ALEJ, TDI Industries ve BELUGA yı tek kontrol edecek olan Teodoro d Ambrosio nun ise PRIMA üzerind e herhangi bir kontrol hakkı olmayacağı ifade edilmiştir. (10) Hâlihazırda Alberto Genovese ve BLACKSTONE tarafından ortak kontrol edilen PRIMA işlem sonrasında BLACKSTONE, GOLDMAN ve CARLYLE tarafından dolaylı olarak ortak kontrol edilecektir. PRIMA , (...) BLACKSTONE tarafından, (...) GOLDMAN tarafından, (...) CARLYLE tarafından, (...) Teodoro d Ambrosio tarafından atanacak olan toplam (...) üye ile; CARLYLE, BLACKSTONE ve Teodoro d Ambrosio tarafından atanacak bağımsız (...) üye ve kural olarak BLAC KSTONE, 1 First Technologies Holdings S.p.A (FTH). FTH nin hissedarları Alberto Genovese (% ( ..) ), Laura Genovese (% ( ..) ) ve Teodoro d Ambrosio dur (% ( ..) ) dir. FTH, kurucusu olan Alberto Genovese isimli gerçek kişi tarafından tek başına kontrol edilmektedir. Albe rto Genovese başkaca bir şirketi tek başına kontrol etmemektedir. 2 Beluga Holding AG (BELUGA) 22-20/315 -139 3/5 CARLYLE ve Teodoro d Ambrosio tarafından ortaklaşa atanacak (...) icra kurulu başkanından (CEO) oluşan toplamda (...) üyenin olduğu bir yönetim kurulu tarafından yönetilecektir. (11) BLACKSTONE, GOLDMAN ve CARLYLE iş planı ile yıllık bütçenin onaylanmasını ve bunlar üzerinde değişiklik yapılmasını içeren veto haklarına sahip olacaktır. Bu kararlar, PRIMA nın ticari faaliyetlerine ilişkin stratejik kararlar dır. Teodoro d Ambrosio nun bazı veto hakları mevcut olup bunlar yalnızca finansal çıkarla rı koruma amaçlı azınlık haklarına ilişkin olduğundan herhangi bir kontrol hakkı sağlamamaktadır. Stratejik kararlarda işlem taraflarının veto hakkına sahip olması ayrıcalığından dolayı BLACKSTONE, GOLDMAN ve CARLYLE nin PRIMA üzerinde ortak kontrol hakkı bulunacaktır. (12) Kontrol Kılavuzu nun 78. ve devamı paragraflarında bir ortak girişimin tam işlevsel olarak nitelendirilebilmesi için; bağımsız olarak faaliyet göstermek üzere yeterli kaynaklara sahip olma, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyet gösterme, satma ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmama ve kalıcı olarak faaliyet gösterme gibi nitelikleri haiz olması gerektiği belirtilmektedir. (13) PRIMA, bağımsız bir portföy şirketi olarak varlıkları, çalışanları, geliri, sistemleri ve ayrı bir yön etim kurulu da dahil olmak üzere kendi kaynaklarına sahiptir. İşlem sonrasında da bunlara sahip olmaya devam edecektir. PRIMA nın halihazırda kendi tedarikçileri ve müşterileri ile dış pazarda aktif konumda olduğu ve olağan hissedarlık ilişkisi haricinde a na şirketlerine hiçbir şekilde bağımlı hale gelmeyeceği, dolayısıyla pazarda bağımsız bir teşebbüs olarak faaliyet gösterdiği ve göstermeye devam edeceği belirtilmektedir. Son olarak PRIMA nın pazardaki faaliyetleri belli bir süre ile sınırlı olmayıp pazar da kalıcı olarak faaliyet gösterdiği/göstereceği ifade edilmiştir. İşlem sonrası PRIMA , mevcut faaliyetlerine devam edecek olup ana şirketlerin belirli işlevlerini yerine getirmenin ötesinde pazarda kalıcı olarak faaliyet gösterecektir. Bu nedenlerle tam işlevsellik koşulu sağlanmaktadır. (14) Bu çerçevede, PRIMA ortak kontrol kriterinin yanı sıra tam işlevsellik kriterini de sağladığından bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. Tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlem izne tabidir. (15) GOLDMAN , şirketlerin, fin ansal kurumların, hükümetlerin ve bireylerin de içinde bulunduğu çeşitli müşteri kitlesine, bankacılık, menkul kıymetler ve yatırım hizmetleri sağlayan küresel bir yatırım bankacılığı, menkul kıymetler ve yatırım yönetimi kuruluşudur. GOLDMAN doğrudan ve/v eya dolaylı olarak kontrol ettiği portföy şirketleri aracılığıyla Türkiye de çeşitli alanlarda faaliyet göstermektedir. GOLDMAN üzerinde hiçbir gerçek veya tüzel kişilik kontrol sağlayan hisseye sahip değildir. GOLDMAN ın Türkiye de kurulu ve tamamına sahip olduğu tek iştiraki Goldman Sachs TK Danışmanlık Hizmetleri A.Ş. Türkiye de finansal danışmanlık hizmetleri sağlamaktadır. (16) BLACKSTONE, New York borsasında işlem gören, küresel bir alternatif varlık yöneticisi dir. BLACKSTONE, bir yatırım yönetimi firması olarak faaliyet göstermektedir. BLACKSTONE un dünya çapında (...) iştiraki bulunmakta olup , kontrol ettiği portföy şirketleri aracılığıyla Türkiye de çeşitli alanlarda faaliyet göstermektedir. BLACKSTONE Blac kstone Group Management L.L.C. tarafından tek başına kontrol edilmektedir. (17) CARLYLE, NASDAQ borsasında işlem gören, küresel olarak yatırım yaparak fonları 22-20/315 -139 4/5 yöneten bir yatırım şirketidir. CARLYLE nin dünya çapında (...) iştiraki bulunmakta olup, kontrol et tiği portföy şirketleri aracılığıyla Türkiye de çeşitli alanlarda faaliyet göstermektedir. CARLYLE, Carlyle Group Management tarafından tek başına kontrol edilmektedir. (18) PRIMA, hayat dışı otomobil, motosiklet, kamyonet (yol yardımı dâhil) ile ev ve aile öze l sorumluluk sigortaları için bir aracı kuruluştur3. PRIMA, İtalya da faaliyet göstermekte olup sigorta acentesi olarak kayıtlıdır. Buna ek olarak, PRIMA, sigortaları, bağlı aracılar, acenteler ve brokerlerden oluşan bir ağ aracılığıyla dağıtmaktadır. PRIMA, sigorta poliçelerini çoğunlukla kendi internet sitesi üzerinden sunmaktadır. PRIMA nın iştiraki Prima Subsidiary Ltd. Birleşik Krallık ta motorlu araçlara yönelik üçüncü şahıs sorumluluk sigortası dağıtımını yapmak; diğer bir iştiraki Prima Carrozze rie S.r.l. Ltd. ise otomobil tamirhanesi işletmesi işlerini yürütmek amacıyla kurulmuştur. (19) PRIMA nın faaliyet gösterdiği sigortacılık sektörü, belirli olayların gerçekleşmesi durumunda bireylere, şirketlere ve devlet kurumlarına finansal koruma sağlamaktadır. Bu koruma genellikle sigortacılar tarafından sağlanmakta ve sigorta kapsamı olarak adlandırılmakta, bir tarafın koru ma talep ettiği bir olaya risk adı verilmektedir. Kurulun sigortacılık hizmetlerine ilişkin daha önceki kararları incelendiğinde; sigorta hizmetleri pazarı 4 olarak genel bir pazar tanımı benimsendiği gibi, hayat sigortası ve hayat dışı sigortacılık hi zmetleri paralelinde bir ayrıma da gidilebildiği5 görülmektedir. Hayat sigortası genel olarak sigortalının ölümü veya ciddi bir şekilde hastalanması durumunda koruma sağlarken, hayat dışı sigortalar, şirketler için kişisel riskler ve ticari riskler dâhil olmak üzere diğer tüm risk türlerini kapsamaktadır. PRIMA nın Türkiye de kurulmuş herhangi bir iştiraki veya bağlı şirketi bulunmamaktadır. (20) Taraflarca CARLYLE, GOLDMAN ve BLACKSTONE un finansman sağlayan şirketler olduğu ve dolayısıyla planlanan işlemin ana şirketlerin PRIMA ya yalnızca finansal olarak yatırım yapmaları amacına yönelik olduğu ifade edilmiştir. Ortak girişim taraflarının dünya çapında yönettikleri fonlar aracılığıyla çok çeşitli sektörlerde faaliyetleri bulunmaktadır. Buna göre, ana şirket lerden CARLYLE, BLACKSTONE ve GOLDMAN ın ülkemizden ciro elde ettikleri ürün pazarları ile ortak girişim konumunda olan PRIMA nın hayat dışı sigorta dağıtımı faaliyeti arasında Türkiye de yatay ve/veya dikey örtüşme bulunmamaktadır. (21) Dosya kapsamındaki bilgiler çerçevesinde işlem taraflarının küresel seviyede yürüttükleri faaliyetler göz önünde bulundurulduğunda da; PRIMA nın hayat dışı sigorta dağıtımı pazarındaki faaliyetleri ile kontrol ettikleri portföy şirketleri de dahil ana şirketlerin faaliyetleri arasında İtalya da ve Avrupa Ekonomik Alanı nda herhangi bir yatay ve/veya dikey bir örtüşme bulunmadığı değerlendirilmektedir6. Ayrıca ana şirketlerin iştirakleri aracılığıyla PRIMA nın faaliyet gösterdiği hayat dışı sigorta dağıtımı pazarının üst pazarı olarak nitelendirilebilecek sigorta tedariki pazarında 3 PRIMA, ilgili sigortayı kendisi sağlamayıp sigorta sağlayıcıları adına müşterilerine yönelik bir aracı kuruluş olarak hareket etmektedir. 4 Bkz. Kurulun 05.08.2010 tarih ve 10 -52/965 -339 sayılı Sompo Japan Insurance Inc. kararı. 525.08.2011 tarihli ve 11 -46/1115 -386 sayılı Kurul kararında ilgili ürün pazarları hayat sigortası hizmetleri ve emeklilik fonları hizmetleri olarak belirlenmiştir. Benzer şekilde 30.09.2010 tarih li ve 10 - 62/1279 -48 sayılı karar da ilgili ürün pazarı hayat sigorta sı hizmetleri pazarı olarak tanımlanmıştır. Ayrıca bkz. 14.09.2011 tarih li ve 11 - 47/1165 -411 sayılı Axa Sigorta A.Ş. kararı. 6 GOLDMAN ın, esas olarak Birleşik Krallık ve İrlanda Cumhuriyeti'nde faaliyet gösteren ve Türkiye deki cirosu ihmal edilebilir d üzeyde (2020 mali yılı için ( ..) tutarı) olan sigorta brokerı iştiraki Aston Lark Limited i (Aston Lark) bildirime konu işlemin kapanışının gerçekleştiği tarih itibarıyla devretmiş olacağı belirtildiğinden , Aston Lark ın faaliyetleri ile PRIMA nın faaliyetleri arasında yatay veya dikey ilişki nin söz konusu olmayaca ğı anlaşılmaktadır. 22-20/315 -139 5/5 faaliyet göstermeyeceği belirtildiğinden ve PRIMA nın hayat dışı sigorta dağıtımı pazarında kurumsal müşteriler yerine yalnızca son tüketicilere hizmet vermesi sebebiyle kurumsal m üşteri olarak nitelendirilebilecek ana teşebbüslerle arasında dikey bir örtüşme olmayacağı değerlendirilmektedir. (22) Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde bildirime konu işlemin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmaktadır. H. SONUÇ (23) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinde n itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.