Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-123 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-31/666 -155 Karar Tarihi : 1.7.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) Üyeler :Mehmet Akif ERSİN , Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ , Esma GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE : - Kurt ve Kurt İthalat İhracat ve Mümessill ik A.Ş. BULUNAN D. TARAF LAR : - Kurt v
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-123 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-31/666 -155 Karar Tarihi : 1.7.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) Üyeler :Mehmet Akif ERSİN , Doç. Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ , Esma GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE : - Kurt ve Kurt İthalat İhracat ve Mümessill ik A.Ş. BULUNAN D. TARAF LAR : - Kurt ve Kurt İthalat İhracat ve Mümessillik A.Ş . Reşit Galip Caddesi Gölgeli Sok.No:18 Gaziosmanpaşa/Ankara 20 - Elser Elektronik Teknik Servis A.Ş. Reşit Galip Caddesi Gölgeli S ok.No:18/1 Gaziosmanpaşa/Ankara E. DOSYA KONUSU : Elser Elektronik Teknik Servis A.Ş. (Elser) nin tüm aktif ve pasifleriyle Kurt ve Kurt İthalat İhracat ve Mümessillik A.Ş. (Kurt ve Kurt) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSY A EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16 .6.2009 tarih ve 4242 sayı ile intikal eden bildirim üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hüküml eri çerç evesinde yapılan değerlendirme sonucunda düzenlenen 30 24.6.2009 tarih ve 2009 -2-123/Öİ -09-HSÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 25.6.2009 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/216 sayılı Başkanlık Önergesi il e 09-31 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da ; bildirim konusu devralma işleminin , tarafların aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer almaları nedeniyle, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olmadığı ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar 40 H.1.1 . Devralan: Kurt ve Kurt Kurt ve Kurt çoğunlukla Hitachi marka emar, tomografi, röntgen, ultra son cihazları olmak üzere, diğer markalara ait mamografi, kemik yoğunluk cihazları ve endoskopi sistemleri gibi ileri görüntüleme teknolojilerinin kullanıldığı tıbbi cihazların ithalatı, ihracatı ve satışı alanında faaliyet göstermektedir. 09-31/666 -155 2 Kurt ve Kurt un devralma işlemi öncesinde ortaklık yapı sı aşağıdaki gibidir: Tablo 1: Kurt ve Kurt un ortaklık yapısı Hisse Sahibi Hisse Oranı (%) Murat Balkan ( .) Fırat Nuri Balkan ( .) Naz Dicle Balkan ( .) Erdal Atbaş ( .) Mehmet Şakir Özcan ( .) Toplam 100 Kurt ve Kurt un 2008 yılı cirosu ( ) TL dir. H.1.2. Devralınan: Elser Faaliyet alanı, Kurt ve Kurt un ; ithal ettiği cihazlara yönelik montaj, bakım ve yedek 50 parça temini gibi çeşitli teknik servis hizmetleri olarak tanımlanan Elser in ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 2: Elser in ortaklık yapısı Hisse Sahibi Hisse Oranı (%) Murat Balkan ( .) Kurt ve Kurt A.Ş. ( .) Erdal Atbaş ( .) Mehmet Şakir Özcan ( .) Fırat Nuri Balkan ( .) Toplam 100 Elser in 2008 yılına ait cirosu ( .) TL dir. H.2. İlgili Pazar İşlemin niteliği sebebiyle herhangi bir pazar tanımlanmasına gerek görülmemiştir. H.3. Değerlendirme Bildirim konusu devralma işlemi ile Elser, Kurt ve Kurt un bünye sine katılacaktır. Mevcut durumda, tıbbi cihaz satışı, Kurt ve Kurt tarafından; satılan tıbbi cihazlara yönelik teknik servis, montaj ve bakım hizmetleri ise Elser tarafından 60 gerçekleştirilmekle, bütünleşik tek bir hizmet, iki ayrı şirket bünyesinde sunulma ktadır. Bildirim konusu devralma işlemi ile Elser hisseleri tamamen Kurt ve Kurt a geçecek ve Elser in hukuki varlığı sona erecektir. Bildirime konu işlem sonrasında Kurt ve Kurt un ortaklık yapısı aşağıdaki gibi olacaktır: Tablo 3: İşlem Sonrasında Oluşacak Kurt ve Kurt u n Ortaklık Yapısı Hisse Sahibi Hisse Adedi Murat Balkan ( .) Fırat Nuri Balkan ( .) Naz Dicle Balkan ( .) Erdal Atbaş ( .) Mehmet Şakir Özcan ( .) Toplam (...) Tablo 1 ve 2 de de görüldüğü üzere, bildirim kon usu işleme taraf her iki firmanın da ortakları aynı kişilerdir. Fiilen aynı bünye içinde faaliyet gösteren söz konusu firmalar, devralma işlemi neticesinde hukuken de tek bir şirket haline gelecektir. Mevcut durumda, Elser ile Kurt ve Kurt ta çoğunluk hiss esine (sırayla % ( .) ve % .( .) ) sahip olan ( .) , bildirim konusu işlem sonrasında da, oluşacak şi rketin 70 çoğunluk hissedarı (%( ) ) olacaktır. Ayrıca bildirim konusu işlem öncesinde, her iki şirketin Yönetim Kurulu üyeleri de aynı kişiler olup, söz konu su kişiler gerek Elser, 09-31/666 -155 3 gerekse Kurt ve Kurt un hissedarları arasında yer almaktadır. Taraflar arasında imzalanan Birleşme Sözleşmesi nde ise, oluşacak bütünleşik yapıya ait ana sözleşme değişiklikleri arasında, Yönetim Kurulu üyelerinin seçimine ve Yönet im Kurulu kararları nın veto edilmesine ilişkin her hangi bir değişiklik öng örülmemektedir. Dolayısıyla söz konusu işlem, Elser in kontrolünde herhangi bir değişiklik yaratmayacak ve Elser, Kurt ve Kurt bünyesinde, ( .) tarafından kontrol edilmeye devam e decektir. 1997/1 sayılı Tebliğ in birleşme ve devralma sayılan halleri düzenleyen 2. maddesinin 80 (b) bendi herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde h ak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi ni bir devralma işlemi olarak tanımlamaktadır. Dolayısıyla herhangi bir işlemin 4054 sayılı Kanun ve ilgili Tebliğ kapsamında olması için devralan ve devreden olmak üzere 2 ayrı teşebbüs ün varlığı gerekmektedir. 4054 sayılı Kanun un 2. maddesinde teşebbüs kavramı, Piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimleri şeklinde ifade edil mektedir. Yukarıda ifade edildiği gibi aynı ortaklara ait olan ve çoğunluk pay sahibi, 90 ( .) tarafından kontrol edilen bildirim konusu işleme taraf şirketler, ayrı ayrı tüzel kişiliklere sahip olmakla birlikte, aynı ekonomik bütünlük içinde yer almalar ı nedeniyle, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkındaki Kanun açısından tek bir teşebbüs niteliğindedirler. Sonuç olarak, grup şirketleri olan Kurt ve Kurt ile Elser in, aynı ekonomik bütünlük içerisinde bulunmaları sebebiyle, Elser in, Kurt ve Kurt tarafı ndan devralınması işleminin 4054 sayılı Kanun kapsamında bir işlem olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, tarafların aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı 100 Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkı nda Tebliğ kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.