Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023 -3-037 (Devralma ) Karar Sayısı : 23-24/451 -155 Karar Tarihi : 25.05.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK , Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Hakan Deniz KARAKOÇ, Merve YILDIZ, Oğuzhan ÇİFTÇİ, Hüseyin TEKELİ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Hellman & Friedman LLC Temsilcileri: Av. Çağrı ÇETİNKAYA, Av. İlke KOŞAR Güverc
Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023 -3-037 (Devralma ) Karar Sayısı : 23-24/451 -155 Karar Tarihi : 25.05.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK , Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Hakan Deniz KARAKOÇ, Merve YILDIZ, Oğuzhan ÇİFTÇİ, Hüseyin TEKELİ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Hellman & Friedman LLC Temsilcileri: Av. Çağrı ÇETİNKAYA, Av. İlke KOŞAR Güvercin Sokak No: 28 Kat: 3 Levent/ İSTANBUL (1) D. DOSYA KONUSU : M.A. MedAlliance SA nın tek kontrolünün Bayou Holdings Parent L.P. aracılığıyla dolaylı olarak Hellman & Friedman LLC tarafından devralınması işlemi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 04.05.2023 tarih, 38336 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 18.05.2023 tarih ve 2023 -3-037/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle, dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda; M.A. MedAlliance SA nın (MedAlliance) % ( ..) temsil eden payların Bayou Holdings Parent L.P (Bayou) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir . (5) Bildirime konu işlemin temelini, MedAlliance ın % (...) temsil eden payların, MedAlliance, Bayou ve diğer taraflar arasında 14 Ekim 2022 tarihinde imzalanan Pay Alım Sözleşmesi oluşturmaktadır. (6) Bayou, Hellman & Friedman LLC ( Hellman & Friedman ) tarafından yönetilen veya yönlendirilen fonlar aracılığı ile kont rol edilmektedir. Bayou, MedAlliance ile aynı tarihte imzalanan Yatırım ve İştirak Sözleşmesi ne istinaden hâlihazırda MedAlliance ın paylarının % (...) elinde bulundurmaktadır. Mevcut durumda satıcılar1, Bayou nun hâlihazırda sahip olmadığı payların hepsini elinde bulundurmaktadır. Bildirime konu 1 İşlem in satıcıları (i ) Atrium International Hong Kong Limited, (ii) Rosy Metro Limited, (iii) Julia Jump, (iv) Nulife Alaska Trust, (v) Maeda Kosen Co., Ltd., (vi) Daksha Navalakha, (vii) Dominique Vaney, (viii) JAD SA, (ix) Yoh Chie Lu, (x) Ipolis Commercial Ltd, (xi) Simos K edikoglou, (xii) Daniel Shoukier, (xiii) Anthonia Hui & Leonardo Drago, (xiv) Lince Sujitro, (xv) Robert Bersin, (xvi) Eric Aiazian, (xvii) Rufinus Susanto, (xviii) Dave Brown, (xix) Georgette Davey, (xx) Philip Urban, (xxi) Eizo Nishimura, (xxii) Jeffrey Jump, (xxiii) Ron Waksman, (xxiv) Jaye Jump, (xxv) Gregory Jump, (xxvi) Jennifer Jump, (xxvii) Joanna Jump, (xxviii) Jessica Jump, (xxix) Jasmine Jump ve (xxx) Randy Jump'dır. 23-24/451 -155 2/5 işlemin tamamlanmasıyla birlikte Hellman & Friedman MedAlliance daki tüm payların ve tek kontrolün sahibi olacaktır. (7) Planlanan işlemin ekonomik gerekçesini , ( ..) oluşturmaktadır. (8) Bildirilen işlem neticesinde MedAlliance ın hisselerinin tamamı Hellman&Friedman tarafından devralınacaktır. Bu pay devri neticesinde gerçek ve tüzel kişi hissedarları paydaşlıktan ayrılac ağından ve MedAlliance ın tek hissedarı Hellman & Friedman haline geleceğinden, bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Teb liğ hükümleri çerçevesinde bir kontrol değişikliği yaratacağı ve dolayısıyla Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. (9) Kuruma bildirilen ciro bilgilerinden, tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci bendinde belirtilen eşikleri aşmadığı görülmektedir. Bununla birlikte, 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin ikinci fıkrası Türkiye coğrafi pazarınd a faaliyet gösteren veya ar -ge faaliyeti olan ya da Türkiye deki kullanıcılara hizmet sunan teknoloji teşebbüslerinin devralınmasına ilişkin işlemlerde; birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde yer alan iki yüz elli milyon TL eşikleri aranmaz düzenlemesini haizdir. Ayrıca, 2010/4 sayılı Tebliğ in 4. maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde teknoloji teşebbüsleri, Dijital platformlar, yazılım ve oyun yazılımı, finansal teknolojiler, biyoteknoloji, farmakoloji, tarım kimyasalları ve sağlık teknolojileri al anlarında faaliyet gösteren teşebbüsleri veya bunlara ilişkin varlıklar şeklinde tanımlanmıştır. Devralan ve devre konu şirketlerin tıbbi cihaz sektöründeki faaliyetleri göz önünde bulundurulduğunda teşebbüsün faaliyet konusunun sağlık teknolojisi alanl arına dâhil olabileceği, bu sebeple de bildirim konusu işlemin Kurulun iznine tabi olduğu değerlendirilmiştir. (10) Devre konu MedAlliance, İsviçre merkezli ve sermayesi halka kapalı bir tıbbi teknoloji şirketidir. MedAlliance ın hissedarları geniş dağılıma sahiptir. MedAlliance da hâlihazırda (...) fazla pay sahibi bulunmaktadır ve söz konusu pay sahiplerinden yaklaşık % (...) ile en fazl a pay oranına sahip olan pay sahibi Atrium International Hong Kong Limited dir. MedAlliance, koroner ve periferik arter hastalıklarına sahip hastalar için ilaç salınımlı balon kateterler ve ilaç salınımlı olmayan balon kateterler geliştirmektedir. SELUTION SLR markası ile ilaç salınımlı balon kateterleri ve ORIGIN markası ile ise ilaç salınımlı olmayan PTCA balon kateterleri sunmaktadır. (11) MedAlliance SELUTION SLR markası ile iki tür ilaç salınımlı balon tedarik etmektedir: Selution SLR 014 adlı balon kateter leri, koroner arter hastalıkların tedavisinde kullanılmaktadır. Özellikle, söz konusu balon kateterleri, zorunlu olarak stent kullanmadan perfüzyonu daha iyi hale getirmek ve damar yolunun yeniden daralması vakalarını azaltmak amacıyla koroner lezyonları a çmak için Perkütan Transluminal Coroner (Koroner) Anjiyoplasti ( PTCA ) balon kateteri olarak kullanılmaktadır. Selution SLR 018 adlı balon kateterleri ise periferik arter hastalıkların tedavisinde kullanılmaktadır. Bu balonlar özellikle, zorunlu olarak sten t kullanmadan perfüzyonu daha iyi hale getirmek ve damar yolunun yeniden daralması vakalarını azaltmak amacıyla vasküler lezyonları açmak için Perkütan Transluminal Anjiyoplasti ( PTA ) balon kateteri olarak kullanılmaktadır. MedAlliance ın, ilaç salınımlı olmayan PTCA balon kateterleri olan ORIGIN SC ve ORIGIN NC adlı ürünleri damarı hazırlamak için SELUTION SLR gibi ilaç salınımlı balon kateter ile birlikte de kullanılabilmektedir. Bu ürünler, stent yerleştirilmesinden önce bir damarı genişletmek veya doğ ru ve kontrollü stent genişlemesi elde etmek üzere bir koroner stenti sonradan genişletmek üzere tek başına kullanılabilmektedir. 2022 yılında, MedAlliance ın küresel satışlarının yaklaşık olarak % (...) SELUTION SLR ilaç salınımlı balon kateterlerin satışından, % (...) ise 23-24/451 -155 3/5 ORIGIN ilaç salınımlı olmayan PTCA balon kateterlerin satışından elde edildiği belirtilmiştir. (12) Hellman&Friedman, ABD merkezli bir özel sermaye yatırım şirketidir. Hellman&Friedman, üst düzey şirketlere yatırım yapmakta ve yazılım , teknoloji, finansal hizmetler, sağlık, tüketici hizmetleri ve perakende ve diğer ticari hizmetler de dahil olmak üzere seçmiş olduğu sektörlerde portföy şirketleri aracılığı ile yönetime ortak olarak faaliy et göstermektedir. Hellman&Friedman herhangi bir kişi ya da teşebbüs tarafından kontrol edilmemektedir ve Türkiye cirosu portföy şirketlerinden elde edilmektedir. (13) MedAlliance ın Türkiye de kurulmuş herhangi bir iştiraki ve/veya ilişkili şirketi bulunmamak tadır. Teşebbüsün Türkiye deki faaliyetleri distribütörü (...) yapmış olduğu ilaç salınımlı balon kateterleri ürünlerinin satışıyla sınırlıdır. MedAlliance ın Türkiye de oldukça kısıtlı bir faaliyeti bulunmakta olup 2022 yılında elde ettiği gelir sadece ( ..) . (14) Hellman&Friedman ın portföy şirketlerinden biri olan Cordis, Türkiye de girişimsel kardiyoloji ve endovasküler işlemler için kullanılan tıbbi cihazları, distribütörü olan Medicall Biomedikal Mühendislik Sağlık Hizmetleri Ticaret AŞ ye satmaktadır. Cordis in Türkiye de yerleşik herhangi bir iştiraki ve/veya ilişkili şirketi bu lunmamaktadır. Cordis in Türkiye de satışa sunduğu kardiyoloji cihazları ise şu şekildedir: Tanısal Kateterler, Tanısal Kılavuz Teli, Kılavuz Kateterler, Femoral Kateter Kılıf Tanıtıcı, Radyal Kılıf, Biyopsi Maşası, Vasküler Klozür Cihazı. (15) Cordis in Türki ye de satışa sunduğu endovasküler cihazlar ise şunlardır: İlaç Salınımlı Olmayan PTA Balon Kateterleri, Karotis Stentleri, Periferik Tanısal Kılavuz Kablolar, Kılavuz Kateterler, Tanısal Kateterler, Vena Cava Filtresi, Karotis Filtresi. (16) Cordis, Türkiye de ilaç salınımlı olmayan PTA balon kateterleri pazarında faaliyet göstermekte, MedAlliance ise ilaç salınımlı olan PTCA ve PTA balon kateterleri pazarlarında faaliyet göstermektedir. (17) Avrupa Komisyonunun (Komisyon) ilgili kararlarında giri şimsel kardiyoloji cihazlarının ve endovasküler cihazların farklı pazarlar oluşturduğu kanaatine varılmıştır2. Ayrıca Komisyon, genel olarak cihazların her bir tipinin farklı ürün pazarı oluşturduğuna karar vermiştir. Örneğin; Medtronic/Covidien kararında3 Komisyon ; kılavuz kablolar, destekleyici kateterler, stentler ve (ilaç salınımlı olmayan) PTA balon kateterleri gibi endovasküler cihazların her birinin ayrı ürün pazarları oluşturduğu hususunda karar vermiştir. (18) Ayrıca Komisyon Medtronic/Covidien kararın da, ilaç salınımlı balon kateterlerinin periferik kullanımını analiz etmiş olup ilaç salınımlı PTA balon kateterlerin ilaç salınımlı olmayan PTA balon kateterlerinden ayrı bir pazar oluşturup oluşturmadığını değerlendirmiştir. Komisyon kararında ilaç salın ımlı PTA balon kateterlerin işlevlerinin ilaç salınımlı olmayan PTA balon kateterleri ile genel çerçevede benzer olduğunu ancak ilaç salınımlı PTA kateterlerin ilaç salınımlı olmayan PTA balon kateterlerin aksine ilaç ve ilaç salınımı mekanizmasına sahip o lduğunu belirtmiştir4. Dolayısıyla Komisyon, ilaç 2 Avrupa Komisyonu, 25.08.2005, M 3687 Johnson & Johnson / Guidant, parag. 9 -33 ve parag. 34 -54; Avrupa Komisyonu, 11.4.2006, M.4150 Abbolt / Guidant, parag. 15 -35; Avrupa Komisyonu, 28.11.2014, M.7326 Medtronic / Covidien, parag. 10 -13. 3 Avrupa Komisyonu 28.11.2014, M.7326 Medtronic / Covidien. 4 Avrupa Komisyonu 28.11.2014 , M.7326 Medtronic / Covidien, parag. 48. 23-24/451 -155 4/5 salınımlı PTA balon kateterler ile ilaç salınımlı olmayan PTA balon kateterlerin farklı ürün pazarları oluşturduğuna karar vermiştir. (19) Diğer yandan Kurulun 08.07.2005 tarih ve 05 -44/632 -164 sayılı kararında da, PTCA balon kateterleri ve PTA balon kateterlerin farklı ürün pazarları oluşturduğuna karar verilmiştir5. (20) Dolayısıyla, ilaç salınımlı PTCA balon kateteri ile ilaç salınımlı PTA balon kateterinin farklı hastalıkların tedavisinde kullanılması ve birbirl erinin yerine kullanılamaması sebebiyle ilgili ürün pazarının ayrı ayrı ilaç salınımlı PTCA balon kateteri , ilaç salınımlı PTA balon kateteri , ilaç salınımı olmayan PTA balon kateterleri , ilaç salınımı olmayan PTCA balon kateteri ve kılavuz katete r olarak tanımlanması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. (21) İşlem taraflarının faaliyet alanları incelendiğinde, Cordis ve MedAlliance ın Türkiye deki faaliyetleri arasında herhangi bir yatay veya dikey örtüşmenin bulunmadığı ancak ürünlerin yakın ilişkili olmasından ötürü işlem kapsamında konglomera6 etkilerin ortaya çıktığı tespit edilmiştir. (22) Küresel çapta Cordis ve MedAlliance ilaç salınımlı olmayan PTCA balonları sunmaktadır. Ancak ne Cordis ne de MedAlliance, Türkiye de ilaç salınımlı olmayan PTCA balon kateterleri satmamıştır. Dolayısıyla küresel ölçekte oluşan bu örtüşme, Türkiye deki ilaç salınımlı olmayan PTCA balon kateteri pazarındaki rekabeti etkilememektedir. (23) İşlemin Türkiye de konglomera devralma niteliğinde olması, yurtdışında ise taraflar ın aynı ürün pazarında faaliyetlerinin bulunması gibi hususların sebep olduğu mevcut ve geleceğe dönük rekabet karşıtı endişelerin giderilmesi bakımından tarafların Türkiye deki pazar payları değerlendirilmiştir. Cordis in Türkiye de gerek 2021 ve gerek 2022 yılları özelinde kılavuz kateterleri dışında % (...) aşan bir pazar payına sahip ürününün bulunmaması, kılavuz kateteri pazarında ise % (...) civarında pazar payının olması ve pazar payı % (...) üzerinde iki rakibinin bulunması ve devre konu MedAlli ance ın Türkiye deki satış miktarının düşük olması7 ((...) ABD Doları) sebebiyle ilgili devralma işlemi rekabetçi endişeler bakımından ihmal edilebilir düzeydedir. (24) Devre konu MedAlliance ın 2022 yılında küresel satışının yaklaşık olarak % (...) unu ilaç salınımlı balon kateteri olan SELUTION SLR satışından, % (...) ise ilaç salınımlı olmayan ORIGIN PTCA balon kateterleri satışından elde etmesi ve MedAlliance ın Türkiye de ORIGIN ürünleri satmaması göz önüne alındığında ilaç salınımlı olmayan balon katet erleri pazarının (hem PTCA hem PTA için) işlem konusu devralmada örtüşen bir pazar olmadığı değerlendirilmektedir. (25) Dosya kapsamında yapılan bu inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu işlem ile herhangi bir pazarda etkin rekabetin önemli ö lçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. (26) Küresel çapta Cordis ve MedAlliance ilaç salınımlı olmayan PTCA balonları sunmaktadır. Ancak ne Cordis ne de MedAlliance, Türkiye de ilaç salınımlı olmayan 5 Kurul un 08.07.2005 tarih ve 05 -44/632 -164 sayılı Johnson & Johnson kararı. 6 Konglomera yoğunlaşmalar yatay ve dikey olarak farklı ilgili ürün pazarlarında faaliyet gösteren ve birinin diğerine hammadde girdisi de sağlayan teşebbüsler arasında gerçekleşen yoğunlaşma işlemleridir. Konglomera yoğunlaşmalar sonucu ortaya çıkan etkiler portföy etkisi olarak da adlandırılmaktadır. OECD bu kavramı, hâkim durum olmasa bile, tarafların bir pazar gücüne sahip olduğu ve komşu ya da ilişkili pazarlarda satılan ürünleri konu alan birleşmeler sonucu ortaya çıkabilecek rekabetçi ve rekabet karşı tı etkiler olarak nitelendirmektedir. 7 Başvuruda belirtilmiş olan öngörülen pazar payı, rakip bilgisi ve satış miktarıdır. 23-24/451 -155 5/5 PTCA balon kateterleri satmamıştır. Dolayısıyla küresel ölçekte oluşan bu örtüşme, Türkiye deki ilaç salınımlı olmayan PTCA balon kateteri pazarındaki rekabeti etkilememektedir. (27) Sonuç olarak, bildirim konusu işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında başta hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak üzere ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (28) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile k arar verilmiştir .