Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -4-10 (Devralma) Karar Sayısı : 10-13/153-64 Karar Tarihi : 4.2.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan) 10 Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) , Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Orçun SENYÜCEL, Canan KARAMANOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - GS Powers Holdings L LC Temsilcisi : Osman AKIN
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -4-10 (Devralma) Karar Sayısı : 10-13/153-64 Karar Tarihi : 4.2.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan) 10 Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) , Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Orçun SENYÜCEL, Canan KARAMANOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - GS Powers Holdings L LC Temsilcisi : Osman AKIN La Martine Cd. No:10 34437 Taksim/İstanbul 20 - MITSI Holdings LLC Temsilcisi : Av. Gönenç GÜRKAYNAK Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - GS Powers Holdi ngs LLC The Goldman Sachs Group, Inc. 85 Broad Street New York, NY 10004 ABD - MCEPF Metro Offshore L.P. c/o Monitor Clipper Partners Two Canal Park, 4th Flor Cambridge Massachusetts 02141 ABD 30 - Metro International Equity Fund of Michigan INC. c/o Ed Schulak 233 Pierce Street Birmingham, MI 48009 ABD - ES Family Partners LLC c/o Ed Schulak 567 Aspen Road Birmingham, MI 480 09 ABD - William F. Whelan Living Revocable Trust c/o William F. Whelan , Trustee 137 First Ave. S Naples, FL 34102 ABD - Monitor Clipper Equity Partners L.P. 40 c/o Monitor Clipper Partners Two Canal Park, 4th Flor Cambridge Massachusetts 02141 ABD 10-13/153-64 2 - Monitör Clipper Equity Partners IA L.P c/o Monitor Clipper Partners Two Canal Park, 4th Flor C ambridge Massachusetts 02141 ABD - Christopher J. Wibbelman c/o MITSI Holding LLC 6850 Middlebelt Road Romulus, MI 48174 ABD 50 E. DOSYA KONUSU: GS Powers Hol dings LLC (GS Powers) nin MITSI Holdings LLC (MITSI) yi ve MCEPF Metro I Inc. (Metro ) yi devralması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 13.1.2010 tarih ve 376 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 27.1.2010 tarih ve 2010-4-10/Öİ-10-OS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 60 aynı tarih ve REK.0.08.00.00 -120/28 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-13 sayılı Kurul toplantısı nda görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu; devir sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut b ir hâkim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği , görüşü ifade edilmiştir. 70 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar İşlemin alıcı tarafı olan GS Pow ers ın, Türkiye de dolaylı olarak devralacağı Metro Uluslararası Ticaret Hizmetleri Ltd. Şti. ile çakışan bir faaliyeti yoktur. Dolayısıyla yapılabilecek tüm ilgili pazar tanımları altında devralma işlemi sonrasında bir yoğunlaşma gerçekleşmeyecek ve rekab etin engellenmesi söz konusu olmayacaktır. Bu nedenle, dosya kapsamında ilgili ürün pazarı ve ilgili coğrafi pazar tanımı yapılmamıştır. 80 H.2. İşlemin Niteliği Taraflar arasında 29 .12.2009 tarihinde imzalanan Birim ve Hisse Satım Anlaşması na göre , GS Powe rs, MITSI nin yaklaşık %97 hissesini ve aynı zamanda Metro nun tamamını devralacaktır. MCEPF Metro Offshore L.P. (Metro Offshore), Metro hisselerinin % ... üne sahiptir. MITSI nin Satıcılar dan alınan %97 hissesinin dışında kalan yaklaşık % ... lük hisse i se Metro ya aittir. Dolayısıyla GS Powers, Metro nun tamamını devralarak aynı zamanda MITSI nın de % ... hissesine sahip olacaktır. Devralma işleminin yürürlüğe girmesi, 10-13/153-64 3 Anlaşma nın 6.1. maddesinin (e) bendi uyarınca, Rekabet Kurulu nun onayının alınması ko şuluna bağlıdır. 90 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1 . 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme Bir devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilebilmesi için devredilen teşebbüs üzerinde kontrol değişikliği oluşma lıdır. .Ticari Sır . İşlemin devralan tarafı olan GS Powers, MITSI nin Metro dışındaki hissedarlarından doğrudan hisse alımı yapacaktır. Bu toplam hisselerin yaklaşık %... sini oluşturmaktadır. Aynı zamanda, Metro Offshore dan ise MITSI nin yaklaşık %... ünü elinde bulunduran Metro şirketinin tüm hisselerini devralacak, 100 böylece MITSI üzerinde tam kontrol sahibi olacaktır. Bu nedenle, bildirim konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma olduğu kanaatine varılmıştır. MITSI , Londra Metal Borsası (LMB) müşterilerine metallerin saklanması amacıyla küresel düzeyde depolama hizmeti sağlama işini yürüten bir depo işletmecisidir. Bildirimde, LMB nin yeni depo işletmecileri ve kapalı ve açık alan depo alanlarının izinleri ile ilgil i belirli kriterleri bulunduğu belirtilmiştir. Türkiye de şu an LMB onaylı tanesi Metro tarafından işletilen depo faaliyet göstermektedir. MITSI, Türkiye de iştiraki olan Metro Uluslararası Ticaret Hizmetleri Ltd. Şti. vasıtasıyla Tekirdağ ve Kocaeli n de yer alan ve LMB tarafından çelik kütük depolanması 110 üzerine onaylanmış bu depoları işletmektedir. Depolanan metaller açısından MITSI nın LMB onaylı depo larda Türkiye pazar payı % ... dir. GS Powers ın bu alanda Türkiye de hiçbir faaliyetinin bulunmadığı göz önüne alındığında, söz konusu işlem neticesinde sadece kontrol değişikliği oluşacak, pazarda bir yoğunlaşma gerçekleşmeyecektir. Bunun sonucunda, işlemin hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesine neden olmayacağı, dolayıs ıyla ilgili pazardaki rekabetin önemli ölçüde azalmayacağı ve işleme izin verilmesinin yerinde olacağı kanaatine ulaşılmıştır. H.3.2 . Rekabet Yasağı Bakımından Değerlendirme Taraflar arasında 29 .12.2009 tarihinde imzalanan Birim ve Hisse Satış 120 Anlaşması nın Rekabet Olmaması; Çalışanların Teşvik Edilmemesi başlı klı 5.15. maddesi ile devredenlere rekabet yasağı getirilmiştir. Birleşme/devralma işlem lerine ilişkin rekabet yasa klarının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte d eğerle ndirilmesi için söz konusu yasakların yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Anlaşmada yer verilen rekabet yasaklarının söz konusu kriterl eri yerine getirdiği , bu çerçevede yan sınırlama niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. 130 10-13/153-64 4 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayan ılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumu n güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması 140 nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.