Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2002 -3-25 (Menfi Tespit/ Muafiyet) Karar Sayısı : 04-27/341 -83 Karar Tarihi : 22.4.2004 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ers an GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN. B- RAPORTÖRLER: Kürşat ÜNLÜSOY, Osman Tan ÇATALCALI C- BAŞVURUDA BULUNAN : - SÜTAŞ Bursa ve Havalisi Pastörize Süt ve Süt Mam ulleri Gı
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2002 -3-25 (Menfi Tespit/ Muafiyet) Karar Sayısı : 04-27/341 -83 Karar Tarihi : 22.4.2004 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ers an GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN. B- RAPORTÖRLER: Kürşat ÜNLÜSOY, Osman Tan ÇATALCALI C- BAŞVURUDA BULUNAN : - SÜTAŞ Bursa ve Havalisi Pastörize Süt ve Süt Mam ulleri Gıda San. ve Tic. A.Ş. D- TARAFLAR : - SÜTAŞ Bursa ve Havalisi Pastörize Süt ve Süt Mamulleri Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. Ayşe Hatun Çeşme Sok. No:12 K.Bakkalköy/ İstanbul - Nestle Gıda Sanayi A.Ş. Büyükdere Cad. No:71 Nurol Plaza A Blok Kat: 5 Maslak/İstanbul - Danonesa Tikveşli Süt Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. Cumhuriyet Cad. Acarlar İş Merkezi D Blok No:14 Kat:5 -6-7 81640 Kavacık/İstanbul E- DOSYA KONUSU: Başbakanlık Sosyal Yardımlaşma ve Dayanışmayı Teşvik Fonu tarafından düzenlenen İzmir ve İstanbul Anadolu Yakası bölgelerindeki ilköğretim okullarına süt temini ve dağıtımına yönelik ihaleye katılım için düzenlenen Ortak Girişim Sözleşmesi ne menfi tespit belgesi verilmesi veya muafiyet tanınması talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtları na 4.3.2002 tarih ve 990 sayı ile giren Sütaş A.Ş. tarafından yapılan bildirimle; Başbakanlık Sosyal Yardımlaşma ve Dayanışmayı Teşvik Fonu (Fon) tarafından düzenlenen İstanbul Anadolu Yakası bölgesindeki ilköğretim okullarına süt temini ve dağıtımına iliş kin ihaleye yönelik olarak, Sütaş A.Ş., Nestle A.Ş. ve Danonesa A.Ş. arasında düzenlenen Ortak Girişim Sözleşmesi ne menfi tespit belgesi verilmesi, bunun reddedilmesi halinde başvurunun muafiyet bildirimi olarak değerlendirilmesi talep edilmiştir. Diğer yandan Kurum kayıtlarına sırasıyla 21.2.2002 tarih 882 sayı ve 4.3.2002 tarih 965 sayı ile intikal eden iki ayrı başvuruda; Pınar Süt Mamulleri Sanayii (04-27/341 -83) 2A.Ş. (Pınar A.Ş.) - Dimes Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.(Dimes A.Ş.), Sek Süt Endüstrisi Kurumu Sanayi ve T icaret A.Ş. (Sek A.Ş.) -Danonesa A.Ş. -Mamsan Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Mamsan A.Ş.) teşebbüslerince, Fon tarafından düzenlenen ilgili bölgelerdeki ilköğretim okullarına süt temini ve dağıtımına yönelik ihaleye katılımdaki ortak girişim sözleşmelerine men fi tespit belgesi istenilmiştir. Bu başvurular üzerine Kurul un 19.3.2002 tarih ve 02 -15/162 -Mı toplantısında; mevcut bilgi ve belgeler ile toplam ihale miktarının ve bedelinin firmalar arasında eşit bir şekilde paylaşılmasının ancak firmalar arasındaki b ir koordinasyon ile ortaya çıkabileceği yönündeki raportör görüşleri dikkate alınarak, ihaleye katılan firmaların 4054 sayılı Kanun u ihlal edip etmediğinin açıklığa kavuşturulması amacıyla aynı Kanun un 40/1. maddesi uyarınca önaraştırma açılmasına karar verilmiştir. Rekabet Kurulu, söz konusu karar uyarınca hazırlanan 19.4.2002 tarih ve 02 - 3-25 sayılı Önaraştırma Raporu nu görüşerek 27.6.2002 tarih ve 02 -41 sayı ile; toplam ihale miktarının ve bedelinin firmalar arasında eşit bir şekilde paylaşılmasının ancak firmalar arasındaki bir koordinasyon ile ortaya çıkabileceği yönündeki bulguların açıklığa kavuşturulabilmesi amacıyla ihaleye katılan sekiz süt üreticisi teşebbüs hakkında 4054 sayılı Kanun un 41.maddesi uyarınca soruşturma açılmasına karar vermişti r. Soruşturma sonucunda Kurul, 19.1.2004 tarih ve 04 -05/54 -15 sayı ile; haklarında soruşturma yürütülen teşebbüslerin anılan ihaleye katılımda danışıklı fiyat teklifinde bulunmak suretiyle toplam ihale miktarı ve bedelini aralarında eşit şekilde paylaşara k bir anlaşma yapmak suretiyle 4054 sayılı Kanun un 4. maddesini ihlal ettiklerine karar vermiştir. Dosya konusu bildirimle ilgili olarak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 4, 5 ve 8. maddeleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 16 .4.2004 tarih, 2002 -3-25/MM -04-KÜ sayılı Menfi Tespit/Muafiyet Raporu, 19.4.2004 tarih, REK.0.07.00.00/86 sayılı Başkanlık önergesi ile 04 -27 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ : İlgili Raporda; - Fon taraf ından düzenlenen İstanbul Anadolu Yakası bölgesindeki ilköğretim okullarına süt temini ve dağıtımına ilişkin ihaleye yönelik olarak, Sütaş A.Ş., Nestle A.Ş. ve Danonesa A.Ş. arasında düzenlenen Ortak Girişim Sözleşmesi nin, 19.1.2004 tarih ve 04 -05/54 -15 sayılı Kurul Kararı ile ihlal oluşturduğuna karar verilen tüm bölgelere ilişkin ihale miktar ve bedelinin paylaşımına yönelik anlaşma ile bir bütün oluşturduğu, - Bir bütün teşkil eden tek bir anlaşmanın söz konusu olması ve bu anlaşmaya ilişkin olarak bild irimde bulunulmaması nedeniyle başvuru konusu sözleşmeye menfi tespit ya da bireysel muafiyet verilemeyeceği, - Diğer yandan, sözü edilen anlaşmaya ilişkin olarak 19.1.2004 tarih ve 04 - 05/54 -15 sayılı Kurul Kararı ile Kanun un 4. maddesinin ihlali ve Kanun u n 10. maddesi gereğince bildirimde bulunulmaması nedeniyle ilgili (04-27/341 -83) 3teşebbüsler hakkında cezai müeyyide uygulanmasına karar verilmiş olması göz önünde bulundurularak, aynı anlaşmaya mükerrer ceza verilmesini önlemeyi teminen, başvuru konusu sözleşmenin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi anlamında rekabet ihlali oluşturmasına karşın hakkında ayrıca cezai yaptırım uygulanmasına gerek olmadığı ifade edilmektedir. H- İNCELEME ve DEĞERLENDİRME H.1.İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı İlgili ürün pazarının tespit inde; tüketicilerin gözünde fiyatı, kullanım amaçları, fiziksel özellikleri ve nitelikleri bakımından aynı sayılan ya da yüksek ikame edilebilirliği olan mal ve hizmetlerden oluşan pazarın dikkate alınması gerekmektedir. Bunun yanında başkaca unsurlar da d ikkate alınabilmektedir. Süt, üretim açısından iki ana kategoriye ayrılmaktadır: UHT (Ultra High Temperature) ve pastörize süt. Üretim teknikleri incelendiğinde bu iki ana süt üretim şeklinin büyük farklılıklar gösterdiği görülmektedir. En önemli fark ise UHT de, sütün bozulmasında ana etkeni meydana getiren mikrobiyolojik faaliyetlerin ve tüm mikroorganizmaların kısa sürede yüksek ısı uygulanarak öldürülmesi ve tüketiciye uzun ömürlü süt sağlanmasıdır. Ayrıca, UHT sütün oda sıcaklığında saklanabilmesi, h er şartta tüketime hazır ve uzun ömürlü olması, ambalajının hafifliği, ürünün güneş ışınlarından korunması ve fiyatının pastörize süte ve sokak sütü olarak adlandırılan açıkta satılan süte oranla yüksek olması onu tüketici gözünde de gerek pastörize sütten gerekse sokak sütünden ayırmaktadır. Buna ek olarak talebin Fon tarafından sadece UHT süt alımına ilişkin olarak yapılması, ilgili dosya bakımından UHT sütler ile pastörize sütlerin talep açısından birbirlerini ikame edemeyeceği sonucunu doğurmaktadır. Yukarıda yer verilen açıklamalar doğrultusunda dosya konusu ihalenin UHT süt alımını içermesi de göz önünde bulundurularak ilgili ürün pazarı UHT süt pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Teşebbüslerin faaliyet gösterdikleri alanın, rekabet koşullarının yeterli derecede homojen ve özellikle komşu bölgelerden hissedilir derecede farklı olması; ilgili coğrafi pazarın tespitinde büyük bir önem taşımakta ve belirleyici olmaktadır. Başvuru konusu bildirimin ilgili olduğu soruşturma dosya sı göz önünde bulundurulduğunda; UHT süt üreten firmaların Türkiye geneline yönelik faaliyet göstermesi ve dosya konusu ihaleye katılım ve ürünlerin temin edilmesi konusunda coğrafi konum açısından önemli derecede bir farklılığın (04-27/341 -83) 4söz konusu olmaması dikkat e alınarak ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak belirlenmiştir. H.2.Taraflar H.2.1. Sütaş Bursa ve Havalisi Pastörize Süt ve Süt Mamulleri Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Sütaş A.Ş.) Sütaş A.Ş., 1974 yılında kurulan ve merkezi İsta nbul da olan bir şirkettir. Süt ve süt ürünleri alanında faaliyet gösteren şirketin Bursa nın Karacabey ilçesinde üretim tesisleri bulunmaktadır. Sütaş A.Ş. nin ortaklık yapısına Tablo 1 de yer verilmiştir. Tablo 1 - Sütaş A.Ş. Ortaklık Yapısı Pay Sahibin in Adı/Unvanı Pay Oranı (%) Yılmaz Holding A.Ş. 97.7 Sümer Holding A.Ş. 1.5 Diğer (Toplam 96 Şahıs) 0.8 Toplam 100.0 Şirket Yönetim Kurulu; Sadık Yılmaz (Yön. Kur. Bşk.), Muharrem Yılmaz (Yön. Kur. Bşk. V.), İlyas Keskin, Serpil Veral, Haydar Yılmaz dan oluşmaktadır. Şirketin 1999 -2001 yıllarında gerçekleşen cirolarına Tablo 2 de yer verilmiştir. Tablo 2 - Sütaş A.Ş. 1999 -2001 Yılı Ciroları Yıllar 1999 2000 2001 Ciro (TL) 35.540.990.481.075 62.539.354.995.172 91.164.745.104.697 H.2.2. Nestle Gıda Sanayi A.Ş. (Nestle A.Ş.) Nestle A.Ş. merkezi İstanbul da bulunan ve Nestle Grubu bünyesinde faaliyet gösteren bir şirkettir. Şirket süt ve süt ürünlerini İstanbul, Karacabey ve Gönen de bulunan tesislerinde üretmektedir. Nestle A.Ş. nin ortaklık yapısı na Tablo 3 te yer verilmiştir. Tablo 3 -Nestle A.Ş. Ortaklık Yapısı Pay Sahibinin Adı/Unvanı Pay Oranı (%) Nestle S.A. 99.9 Diğer 0.1 Toplam 100.0 Şirket Yönetim Kurulu Dominique M. Dupont (Yön. Kur. Bşk.), Sanjay Bahadur, Graham P.J. Campbell, Marti n V.R. Widmer, Martial G. Rolland dan oluşmaktadır. Şirketin 1999 -2001 yıllarında gerçekleşen cirolarına Tablo 4 te yer verilmiştir. (04-27/341 -83) 5Tablo 4 - Nestle A.Ş. 1999 -2001 Yılı Ciroları Yıllar 1999 2000 2001 Ciro (TL) 41.822.932.757.000 77.041.520.224.000 159.153.599.418.000 H.2.3. Danonesa Tikveşli Süt Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Danonesa A.Ş.) Danonesa A.Ş., merkezi İstanbul da bulunan ve Danone -Sabancı Grubu ortaklığı bünyesinde faaliyet gösteren bir şirkettir. Şirket Tikveşli, Birtat, Çiftlik, Danone Doğal ve Petit Danone gibi markalarla süt ve süt ürünleri üretmektedir. Danonesa A.Ş. nin ortaklık yapısına Tablo 5 te yer verilmiştir. Tablo 5 - Danonesa A.Ş. Ortaklık Yapısı Pay Sahibinin Adı/Unvanı Pay Oranı (%) Danonesa Danone Sabancı Gıda ve İçe cek San. ve Tic. A.Ş. 99.980 Tursa Sabanci Turizm ve Yatırım İşletmeleri A.Ş. 0.005 Akhayat Sigorta A.Ş. 0.005 Pilsa Plastik Sanayii A.Ş. 0.005 Exsa Export Sanayii Mam. Satış ve Araştırma A.Ş. 0.005 Toplam 100.000 Şirket Yönetim Kurulu Haluk Dinçer (Yön. Kur. Bşk.), Bernard Louis Hours (Yön. Kur. Bşk. V.), Atıl Saryal, Jorgen Flemming Michael Morgan, Jose Maria Giro Roca dan oluşmaktadır. Şirketin 1999 -2001 yıllarında gerçekleşen cirolarına Tablo 6 da yer verilmiştir. Tablo 6 - Danonesa A.Ş. 1999 -2001 Yılı Ciroları Yıllar 1999 2000 2001 Ciro (TL) 18.298.406.000.000 48.920.482.000.000 60.298.802.000.000 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İhale Süreci Fon tarafından Ankara, İstanbul Avrupa yakası, İstanbul Anadolu yakası, İzmir ve Diyarbakır illeri büyükşehir merkez ilçelerinde ilköğretim okullarına UHT süt (200 ml kutu) temini ve dağıtımı amacıyla düzenlenen ihale ilk olarak 11.1.2002 tarihinde yapılmıştır. İhalede Dimes A.Ş. dışındaki firmaların gerekli belgeleri eksiksiz olara k ibraz etmemeleri nedeniyle İhale Komisyonu tarafından anılan firmalara ait iç zarflar açılmayarak başkaca işleme konulmadan diğer belgelerle birlikte firmaların yetkililerine iade edilmiş ve söz konusu firmalar ihale dışı bırakılmıştır. Ancak İta Amiri k onumunda bulunan Devlet Bakanı ihalenin yeniden yapılmasını uygun görmüştür. Bunun üzerine Fon tarafından anılan yerlerde bulunan ilköğretim okullarına UHT süt (200 ml kutu) temini ve dağıtımı amacıyla 24.1.2002 tarihinde yeniden ihale yapılmıştır. Söz ko nusu ihale Fonlar İhale Yönetmeliği nin 29. maddesinin (a) bendi uyarınca kapalı teklif usulü ile; her bölge için iki ayrı (04-27/341 -83) 6teklif olacak şekilde beş bölge için toplam 10 teklif, 4 farklı ortak girişim ve bir firma tarafından yapılmıştır. Teknik şartnamen in 10. maddesi gereğince, sözleşme süresi boyunca dağıtılacak süt miktarları bölge bazında Tablo -7'de gösterilmiştir. Tablo -7 İller Bazında Dağıtılacak Miktarlar ve Oranları İLLER GÜNLÜK MİKTAR (KUTU) TOPLAM SÜRE (GÜN) TOPLAM (KUTU) ORAN (%) İstanbul Av rupa Yakası 300.000 79 23.700.000 30.0 İstanbul Anadolu Yakası 225.000 79 17.775.000 22.5 Ankara 225.000 79 17.775.000 22.5 İzmir 175.000 79 13.825.000 17.5 Diyarbakır 75.000 79 5.925.000 7.5 Toplam 1.000.000 79 79.000.000 100.0 İhalede verilen tekl ifler ve kazanan firmalar Tablo -8 de gösterilmiştir1. Tablo -8 İhale Teklifleri DAĞITIM YERİ FİRMA/ ORTAK GİRİŞİM TEKLİF EDİLEN BİRİM FİYATI (TL) SEK-Danonesa -Mamsan 169,400 İstanbul Avrupa Yakası Ak Gıda -Nestle 170,900 Sütaş -Nestle -Danonesa 169,500 İstanbul Anadolu Yakası Pınar -Dimes 172,000 Pınar -Dimes 168,800 İzmir Sek-Danonesa -Mamsan 171,000 Ak Gıda -Nestle 169,500 Ankara Dimes 169,850 Dimes 169,850 Diyarbakır Sütaş -Nestle -Danonesa 174,250 H.3.2. Ortak Girişim Sözleşmesi Başvuru konus u Ortak Girişim Sözleşmesi nde, sözleşmenin Fon tarafından düzenlenen İstanbul Anadolu Yakası bölgesine ilişkin okul sütü ihalesine yönelik olarak 21.1.2002 tarihinde Sütaş A.Ş., Nestle A.Ş. ve Danonesa A.Ş. teşebbüsleri arasında yapıldığı belirtilmektedi r. Sözleşmenin başlangıç hükümlerinde; tarafların anılan ihale ile ilgili olarak ihaleye birlikte teklif vermek, ihale üstlenildiği takdirde ihale gereği doğacak yükümlülükleri birlikte yerine getirmek ve kazanılacak haklara birlikte taraf olmak amacıyla ortak girişim kurmaya karar verdikleri ifade edilmektedir. 1 Kazanan firmalar italik karakterde yazılmıştır. (04-27/341 -83) 7Sözleşmenin ilgili maddelerine aşağıda yer verilmiştir: 1-Taraflar, SÜTAŞ ı bu Ortak Girişimde Pilot Firma olarak tayin ederek adresini de Ortak Girişimin tebligat adresi olarak kabul etmişler dir 3-İşbu Ortak Girişim Sözleşmesi, 21/01/2002 tarihinde yürürlüğe girecek ve aşağıdaki durumlardan herhangi birinin oluşmasına kadar yürürlükte kalacaktır: i) İhalenin iptal edilmesi ya da herhangi diğer bir sebeple yapılmaması ii) İhalenin taraflarc a işbu sözleşme ile kurulan Ortak Girişim üzerinde kalmaması iii) İhalenin Ortak Girişim üzerine kalması halinde İhale konusu Projenin tamamlanarak Ortak Girişim taraflarının İhale ile ilgili imzaladığı ihale sözleşmesinden doğan bütün hukuki, mali ve diğe r yükümlülüklerin yerine getirilmesi 4- Taraflar, İhale ve Proje ile ilgili olarak Ortak Girişimin idareye karşı borç ve yükümlülüklerinden müştereken ve müteselsilen sorumlu olmakla birlikte, işbu Ortak Girişim Sözleşmesi ile kurulan iç ilişkide İhale v e Proje ile ilgili olarak masraflar ve gelir de olmak üzere bütün hak ve yükümlülükleri aşağıdaki oranlarda paylaşacaklardır; Nestle 25/225 Sütaş 125/225 Danone Sa 75/225 6- Fona karşı pilot firma her türlü muhasebe ve fatura işlemlerinden sorumlud ur. Pilot Firmaya karşı ise özel ortaklar madde 4 te belirtilen oranlar çerçevesinde sorumludur. H.3.3. Değerlendirme Başvuru konusu sözleşmenin içeriğinden, Fon tarafından ihaleye çıkarılan ilköğretim okullarına süt temini ve dağıtma işine yönelik ola rak sözleşme taraflarınca ortak girişim olarak teklif verileceği anlaşılmaktadır. Öncelikle sözleşmenin Rekabet Hukuku açısından yoğunlaşma doğurucu bir ortak girişim olup olmadığının açıklığa kavuşturulması gerekmektedir. 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesinin (c) bendinde; Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya ta raflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture) teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilmekte ve bunlar hakkında Tebliğ in 4. maddesindeki koşullara bağlı olarak Rekabet Kurulu nda n izin alınması gerekmektedir. (04-27/341 -83) 8Sözleşme her ne kadar ortak girişim sözleşmesi başlığını taşısa da temel olarak açılan bir ihaleye katılımda ve kazanılması halinde üstlenilecek işte taraflar arası bir ortaklık öngörmektedir. Bunun ötesinde 1997/1 sayılı Tebliğ anlamında firmalardan ayrı olarak bağımsız bir iktisadi varlığın ortaya çıkmadığı görülmüştür. Bu nedenle başvuru konusu sözleşmenin anılan Tebliğ kapsamında yoğunlaşma doğurucu bir işlem olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Dolayısıyla anılan sözleşme 4 054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 4. maddesi açısından değerlendirilmiştir. Başvuru konusu sözleşmenin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi açısından bir ihlal oluşturup oluşturmadığının belirlenebilmesi için diğer ortak girişim sözleşmeleriyle birlikte ilgili ihalenin bütününün ele alınması gerekmiştir. Fon tarafından düzenlenen ihale kapsamındaki ortak girişim sözleşmelerinde, ihaleyi kazanan firmaların o bölge için UHT süt üretim miktarlarını hangi oranda paylaşacakları yer almaktadır. Tablo -7 de yer verilen bölgeler için Fon un almak istediği kutu süt adedi göz önüne alındığında, firmaların kapasiteleri nedeniyle bu miktarda üretim yapamayacakları, bu yüzden ortak girişim kurarak ihaleye teklif götürdükleri anlaşılmaktadır. Sözleşmeler ihale dışındaki ticari faaliyetlere ilişkin herhangi bir hüküm öngörmemektedir. Ayrıca sözleşmelerin kapsam ve süresinin tamamıyla ihale ile sınırlı tutulduğu görülmektedir. Ancak Kurul, 19.1.2004 tarih ve 04 -05/54 -15 sayı ile; haklarında soruşturma yürütülen teşebbüslerin anılan ihaleye katılımda danışıklı fiyat teklifinde bulunmak suretiyle toplam ihale miktarı ve bedelini aralarında eşit şekilde paylaşarak bir anlaşma yapmak suretiyle 4054 sayılı Kanun un 4. maddesini ihlal ettiklerine karar vermiştir. Bu ç erçevede, yapılan ortak girişim sözleşmelerinde belirlenen oranlar sonucunda toplam ihale miktarının eşit şekilde paylaşılmış olması nedeniyle anılan sözleşmeleri okul sütü alım ihalesinin bütününden ayrı olarak değerlendirilemeyeceği ve bu sözleşmelerin i hlal niteliğindeki tek bir anlaşmanın parçalarını oluşturduğu sonucuna ulaşılmıştır. Başka bir deyişle ortak bir amaca hizmet eden ortak girişim sözleşmeleri ihlal niteliğindeki anlaşmayla birlikte çerçeve bir anlaşma oluşturmaktadır. Diğer yandan, anılan sözleşmelere ilişkin olarak yapılan menfi tespit/muafiyet başvuruları göz önünde bulundurulduğunda, 19.1.2004 tarih ve 04 -05/54 -15 sayılı Kurul Kararı ile ihlal olarak kabul edilen ve varlığı bu karar ile tespit edilen anlaşmaya ilişkin olarak herhangi bi r bildirimde bulunulmadığı görülmüştür. Kaldı ki, geçerli bir bildirimde bulunulmuş olsa dahi anılan sözleşmelerin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında bir ihlal oluşturmaları nedeniyle menfi tespit belgesi verilemeyeceği de ortadadır. Ayrıca, ilgili sözleşmeler Kanun un 5. maddesi uyarınca bireysel muafiyet analizine tabi tutulduğunda en azından aynı maddenin (d) bendinde öngörülen diğer bir koşul olan rekabetin zorunlu olandan fazla sınırlanmasına yol açmaması koşulunu karşılamayacaktır. Çünkü, ih ale sonucu ortaya çıkan paylaşım ortak girişimlerin zorunlu bir sonucu değildir. Farklı bölgelere farklı tekliflerin verilmesi durumunda sözü edilen eşit paylaşımın ortaya çıkmayacak (04-27/341 -83) 9olması, firmaların ihale sürecindeki davranışlarının ihlalde belirleyici olduğunu ortaya koymaktadır. Bu nedenle söz konusu sözleşmelere menfi tespit belgesi verilmesi ya da muafiyet tanınması mümkün değildir. Nitekim, anılan kararda 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi anlamında ihlal niteliğindeki anlaşmanın Kanun un 10. maddesi v e 1997/6 sayılı Tebliğ in 2. maddesi ile öngörülmüş olan bir aylık süre içerisinde bildirim yükümlülüğünün yerine getirilmediğine ve soruşturma kapsamında bulunan teşebbüsler hakkında aynı Kanun un 16. maddesinin (c) bendi uyarınca cezai yaptırım uygulanma sına hükmedilmiştir. Bu durum karşısında, söz konusu ortak girişim sözleşmelerinin anılan Kurul Kararı ile cezai müeyyide uygulanmasına karar verilen anlaşmayla bir bütün teşkil etmesi ve bu konuda mükerrer cezalandırmanın önlenmesi açısından anılan sözle şmelere ayrıca cezai işleme gerek bulunmamaktadır. Bu çerçevede; bildirime konu sözleşmenin 19.1.2004 tarih ve 04 -05/54 -15 sayılı Rekabet Kurulu kararı ile ihlal oluşturduğuna karar verilen tüm bölgelere ilişkin ihale miktar ve bedelinin paylaşımına yöne lik anlaşma ile bir bütün oluşturduğu ve bu nedenle ilgili sözleşmeye menfi tespit verilmesi ya da bireysel muafiyet tanınmasının mümkün olamayacağı; diğer yandan aynı Kurul kararı ile 4054 sayılı Kanun un 4. maddesinin ihlali ve aynı Kanun un 10. maddesi gereğince bildirimde bulunulmaması nedeniyle ilgili teşebbüsler hakkında cezai müeyyide uygulandığı göz önünde bulundurularak, aynı anlaşma hakkında ayrıca cezai işleme gerek bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. I- SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosy a kapsamına göre; 1- Başbakanlık Sosyal Yardımlaşma ve Dayanışmayı Teşvik Fonu tarafından düzenlenen İstanbul Anadolu Yakası bölgesindeki ilköğretim okullarına süt temini ve dağıtımına ilişkin ihaleye yönelik olarak, Sütaş Bursa ve Havalisi Pastörize Süt ve Süt Mamulleri Gıda San. ve Tic. A.Ş., Nestle Gıda Sanayi A.Ş. ve Danonesa Süt Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. arasında düzenlenen Ortak Girişim Sözleşmesi nin, 19.1.2004 tarih ve 04 -05/54 - 15 sayılı Kurulu kararı ile ihlal oluşturduğuna karar verilen tüm b ölgelere ilişkin ihale miktar ve bedelinin paylaşımına yönelik anlaşma ile bir bütün oluşturduğuna; bu nedenle başvuru konusu sözleşmeye menfi tespit belgesi verilemeyeceğine, bireysel muafiyet de tanınamayacağına, 2- Bildirime konu anlaşmaya ilişkin olarak, 19.1.2004 tarih ve 04 -05/54 -15 sayılı Rekabet Kurulu kararı ile 4054 sayılı Kanun un 4. maddesinin ihlali ve aynı Kanun un 10. maddesi gereğince bildirimde bulunulmaması nedeniyle ilgili teşebbüsler hakkında cezai müeyyide uygulandığı göz önünde bulunduru larak, aynı anlaşma hakkında ayrıca cezai işleme gerek olmadığına, (04-27/341 -83) 10OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.