Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-57 (Devralma) Karar Sayısı : 07-53/569-185 Karar Tarihi : 20.6.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: M. Oğuzcan BÜLBÜL , Mert KARAMUSTAFAOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Akenerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi Vekili Av. Yasemin BİNGÖL Mete Cad. Mete Palas, No:26/9, K:4 Taksim /İsta
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-57 (Devralma) Karar Sayısı : 07-53/569-185 Karar Tarihi : 20.6.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: M. Oğuzcan BÜLBÜL , Mert KARAMUSTAFAOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Akenerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi Vekili Av. Yasemin BİNGÖL Mete Cad. Mete Palas, No:26/9, K:4 Taksim /İstanbul D. TARAFLAR : - Akenerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Ali Raif D İNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Ömer DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Raif DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Ayça DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Gamze D İNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Mutlu DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Alize DİNÇKÖK Miralay Şefik Bey Sok., Ak Han, No:15, Gümüşsuyu /İstanbul - Osman Nurettin PAKSU Gaziantep Yolu, Erkenez Mevkii, 6.km, PK.52, Kahramanmaraş 05-01/3-3 2 - Adil KARAKÜÇÜK Gaziantep Yolu, Erkenez Mevkii, 6.km, PK.52, Kahramanmaraş - Kemal KARAKÜÇÜK Gaziantep Yolu, Erkenez Mevkii, 6.km, PK.52, Kahramanmaraş - Zeynep PAKSU Gaziantep Yolu, Erkenez Mevkii, 6.km, PK.52, Kahramanmaraş - Cuma KÜÇÜK . Gaziantep Yolu, Erkenez Mevkii, 6.km, PK.52, Kahramanmaraş E. DOSYA KONUSU: Osman Nurettin PAKSU, Adil KARAKÜÇÜK, Kemal KARAKÜÇÜK, Zeynep PAKSU, Cuma KÜÇÜK e ait Mem Enerji Elektrik Üretim Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi hisselerinin Ak Enerji ve Ali Raif DİNÇKÖK, Ömer DİNÇKÖK, Raif Ali DİNÇKÖK, Ayça DİNÇKÖK, Gamze DİNÇKÖK, Mutlu DİNÇKÖK, Alize DİNÇKÖK tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.5.2007 tarih ve 3508 sayı ile giren bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve belgeler, Kurum kayı tlarına 22.5.2007 tarih, 3619 sayı ile intikal eden yazı yla tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 24.5.2007 tarih, 200 7-1-57/Öİ-07-MOB sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 28.5.2007 tarih, REK.0.05.00.00 -120/99 sayılı Başkanlık önergesi ile 0 7-53 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; - bildirim konusu devralma işleminin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında ve izne tabi bir işlem olduğu, - ancak ilgili ürün pazarlarında hakim dur um yaratılması veya mevcut bir hakim durumu güçlendirerek rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı ve bu nedenle söz konusu devralma işlemine izin verilmesinin uygun olacağı, ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Akenerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi (Ak Enerji ) Başvuru konusu işlem uyarınca Mem Enerji hisselerini devralacak olan Ak Enerji, elektrik üretim ve satışı alanında faaliyet gösteren ve toplam ( ..) MW kurulu güce sahip bir teşebbüs tür. 05-01/3-3 3 Ak Enerj i 2006 yılında ürettiği ( ..) kWh elektrik enerjisi ile 174 milyar kWh olan Türkiye toplam elektrik üretimi içinde % ( .) lik pazar payına sahiptir. Ak Enerji nin 2006 yılı cirosu ( .) YTL olup, Ak Enerji nin yönetim kurulu üyeleri Ömer DİNÇKÖK , Ali R aif DİNÇKÖK , Erol LODRİK , Hüsamettin KAVİ , Remzi Önder KARADUMAN , Zafer TUNCEL ve Raif Ali DİNÇKÖK den oluşmaktadır. Ak Enerji, Ali Raif DİNÇKÖK , Ömer DİNÇKÖK ; Ak-El Yalova Elektrik Üretim Anonim Şirketi nin (Ak -El Elektrik) hissedarları olup (Ak Enerji n in % 89, Ali Raif DİNÇKÖK ün % 4 ve Ömer DİNÇKÖK ün % 4 oranında hissesi bulunmaktadır), söz konusu şirketin % 89 hissesine sahip olan Ak Enerji tarafından kontrol edildiği anlaşılmaktadır. Ak -El Elektriğin faaliyet alanı enerji piyasası mevzuatı çerçevesi nde elektrik enerjisi üretimidir. Şirketin elektrik üretim ve satış faaliyeti bulunmamaktadır. Ak Enerji, Ali Raif DİNÇKÖK , Ömer DİNÇKÖK , Raif Ali DİNÇKÖK , Ayça DİNÇKÖK ; Ak Enerji Elektrik Enerjisi İthalat İhracat ve Toptan Ticaret Anonim Şirketi (Akenerj i Toptan Ticaret A.Ş.) nin hissedarları olup, söz konusu şirket enerji piyasası mevzuatı çerçevesinde elektrik p iyasasında toptan elektrik satış ı, serbest tüketici statüsündeki elektrik tüketicilerine satışı, piyasa koşullarına göre yurtdışından elektrik i thali ve/veya yurt dışına elektrik ihracı alan larında iştigal etmektedir. Akenerji Toptan Ticaret A.Ş. nin 2006 yılı cirosu ( .) YTL dir. Akenerji Toptan Ticaret A.Ş. nin kontrolü şirketin % 90 hissesine sahip olan Ak Enerji nin elinde bulunmaktadır. Ak Enerji nin elektrik üretimi alanında faaliyet gösteren ve % 99 hissesine sahip olduğu bir diğer iştiraki Akkur Enerji Üretim Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi dir (Akkur Enerji). Söz konusu teşebbüsün henüz bir üretimi bulunmamakta, 2007 ve 2008 yılında planlanan yatırım projeleri bulunmaktadır. Akkur Enerji, 2006 yılında ( ..) YTL ciro elde etmiştir. Söz konusu ciro danışmanlık hizmetinden elde edilmiştir. H.1.2. Mem Enerji Elektrik Üretim Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi (Mem Enerji ) Kahramanmaraş Ti caret Sicili ne kayıtlı olan Mem Enerji, enerji üretimi alanında faaliyet göstermekte olup, sermayesi 2.000.000 YTL dir. Mem Enerji nin elektrik üretimi alanında henüz herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Ancak Mem Enerji nin elektrik üretimi alanında iki önemli yatırım projesi bulunmaktadır. Bunlardan ilki Enerji Piyasası Düzenleme Kurulundan (EPDK) alınan 49 yıl süreli üretim lisansı uyarınca Adıyaman da kurulacak olan 7,90 MW kurulu gücündeki Bulam Regülatörü ve Hidroelektrik Santrali Projesi dir. Mem Enerji nin elektrik üretimi alanında yürüttüğü bir diğer proje ise Adana da kurulacak olan 30 MW kurulu gücündeki Yamanlı III Hes Projesi dir. Söz konusu proje kapsamında EPDK dan üretim lisansı alınabilmesi amacıyla Devlet Su İşleri ne Su Kullanım Anla şması yapılmak için başvuru yapılmıştır. Mem Enerji nin Yönetim Kurulu üyeleri Osman Nurettin PAKSU , Adil KARAKÜÇÜK ve Kemak KARAKÜÇÜK den oluşmaktadır. Söz konusu teşebbüsün denetçisi ise Hacı Mehmet Ramazanoğulları dır. Söz konusu üyelerin elektrik paza rında herhangi bir teşebbüsün yönetim kurulunda yer almadığı anlaşılmaktadır.. 05-01/3-3 4 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Bildirim Formu nda yer alan bilgilere göre, devralan Ak Enerji nin ( .) MW kurulu gücüne sahip olup ve ( ..) kWh elektrik üretimi bulunmaktadır. Devralınacak teşebbüs olan Mem Enerji nin ise henüz elektrik üretimi bulunmamakta, 2 adet hidroelektrik santraline ilişkin yatırım projeleri bulunmaktadır. Dolayısıyla bildirim konusu devralma işlemi sonunda elektrik üretimi pazarında faaliy et gösteren Ak Enerji tarafından yine elektrik üretimi alanında faaliyet gösteren Mem Enerji ye ait hisseler ve anılan teşebbüsün kontrolü devralınacaktır. Yukarıda yer alan bilgiler çerçevesinde bildirim konusu devralma işlemleri açısından ilgili ürün pazarı elektrik üretimi pazarı olarak belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Elektrik üretimi pazarında üretilen elektrik iletim ve dağıtım hatları (enterkonnekte sistem) kanalıyla Türkiye nin her yerine anında ulaştırabilmektedir. Dolayısıyla ilgili ürün pazarları bakımından bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşulların var olmaması nedeniyle, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir. H.3. Değerlendirme Taraflar arasında imzalanan 14 .5.2007 tarihli Anonim Şirket Hisse Senedi Satış ve Devir Sözleşmesi uyarınca Mem Enerji nin hisselerine sahip olan Osman Nurettin PAKSU, Adil KARAKÜÇÜK , Kemal KARAKÜÇÜK, Zeynep PAKSU ve Cuma KÜÇÜK ün elindeki hisselerin % 99 ununun Ak Enerji ye ve % 1 inin de Ali Raif DİNÇKÖK, Ömer DİNÇKÖK, Raif Ali DİNÇKÖK, Ayça DİNÇKÖK, Gamze DİNÇKÖK, Mutlu DİNÇKÖK ve Alize DİNÇKÖK e devredilmesi işlemi, Mem Enerji nin kontrolünün Ak Enerji ye geçecek olması nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2(b) maddesi anlamında bir devralmadır. Söz konusu devralma işlemi aşağıda yer alan Tablo uyarınca gerçekleştirilecektir. Satıcının Adı Alıcının Adı Satın Alınan Hisse Adedi Hisse Tutarı (YTL) Osman Nure ttin PAKSU Ak Enerji 140.000 1.400.000 Kemal KARAKÜÇÜK Ak Enerji 20.000 200.000 Adil KARAKÜÇÜK Ak Enerji 20.000 200.000 Zeynep PAKSU Ak Enerji 18.000 180.000 Cuma KÜÇÜK Ali Raif DİNÇKÖK 730 7.300 Cuma KÜÇÜK Ömer DİNÇKÖK 280 2.800 Cuma KÜÇÜK Raif Ali DİNÇKÖK 240 2.400 Cuma KÜÇÜK Ayça DİNÇKÖK 240 2.400 Cuma KÜÇÜK Gamze DİNÇKÖK 240 2.400 Cuma KÜÇÜK Mutlu DİNÇKÖK 240 2.400 Cuma KÜÇÜK Alize DİNÇKÖK 30 300 Toplam 200.000 2.000.000 Bu satışlar neticesinde Mem Enerji deki hisse yapısı aşağıdaki şekild e olacaktır. Hisse Sahibinin Adı Hisse Adedi Hisse Tutarı (YTL) Hisse Oranı (%) Ak Enerji 198.000 1.980.000 99 Ali Raif DİNÇKÖK 730 7.300 0,365 Ömer DİNÇKÖK 280 2.800 0,14 05-01/3-3 5 Raif Ali DİNÇKÖK 240 2.400 0,12 Ayça DİNÇKÖK 240 2.400 0,12 Gamze DİNÇKÖK 240 2.400 0,12 Mutlu DİNÇKÖK 240 2.400 0,12 Alize DİNÇKÖK 30 300 0,015 Toplam 200.000 2.000.000 100 Başvuru konusu anlaşmanın tarafı olan Mem Enerji nin, ilgili ürün pazarında elektrik üretimi için yatırımları1 olmakla beraber, fiili olarak elektrik üret imi bulunmamaktadır. Dolayısıyla ilgili ürün pazarında herhangi bir ciro ve pazar payına sahip değildir. Söz konusu anlaşmanın diğer tarafı olan Ak Enerji nin, 2006 yılı rakamlarına göre ( ..) MW kurulu gücü bulunmaktadır2. Mem Enerji nin halen devam eden yatırımlarının sonuçlandırılması durumunda ise 37,90 MW lık bir kurulu güç miktarının ortaya çıkması söz konusu olacaktır. Bu durumda Ak Enerji nin sahip olduğu kurulu güç miktarı ( ..) MW dan ( .) MW a yükselecek ve Ak Enerji nin 2006 yılı rakamlarına göre Türkiye deki toplam kurulu güç miktarı içerisindeki payı % ( .) dan % ( ..) ya çıkması söz konusu olacaktır. Ak Enerji nin 2006 yılı elektrik üretimi ise ( ..) kWh olarak gerçekleşmiştir. Türkiye deki elektrik üretiminin üreticilere göre dağılımı aşağıdaki gibidir: Kuruluşlar Üretimdeki Payı (%) Elektrik Üretim A.Ş. (EÜAŞ) % 37 EÜAŞ A Bağlı Ortak Santraller % 3 Özelleştirme Kapsamındaki Santraller % 4 İşletme Hakkı Devir Santralleri % 3 Mobil Santraller % 1 Yİ (Yap -İşlet) Santralleri % 25 YİD (Yap -İşlet-Devret) Santralleri % 9 Serbest Üretim Şirketleri % 7 Otoprodüktörler % 11 TOPLAM % 100 Başvuru konusu devralma işleminin tarafı olan Ak Enerji, 2006 yılındaki ( ..) kWh lik elektrik üretimi ile yukarıdaki tabloda serbest üretim şirketleri kategorisinde % ( ..) lik bir pazar payına sahiptir. Başvuru konusu devralma işleminin olumlu sonuçlanması durumunda yapımı devam eden söz konusu tesislerin de elektrik üretimine başlamasıyla, 2006 yılı rakamlarına göre Ak Enerji nin yapacağı elektr ik ( .) kWh ya yükselecektir. Bu yükselmenin Ak Enerji nin ilgili ürün pazarında sahip olduğu pazar payına yansıması ise sadece % ( .) olacak ve Ak Enerji nin elektrik üretiminde sahip olduğu pazar payı % ( .) ten % ( .) ya yükselecektir. 1 Bu yatırımla rdan Yamanlı IIII HES projesi gerçekleştiğinde 175.300.000 kWh, Bulam Regülatörü ve HES projesi gerçekleştiğinde de 17.000.000 kWh elektrik üretimi mümkün olacaktır. 2 T.C. Enerji ve Tabi Kaynaklar Bakanlığı nın 2006 yılı faaliyet raporu rakamlarına göre, Türkiye deki toplam kurulu güç kapasitesi 39.500 MW dır. Dolayısıyla, Ak Enerji nin toplam kurulu güç kapasitesi içindek i payı ( ) dır. 05-01/3-3 6 İşlemin taraf ı olan teşebbüslerin ilgili ürün pazarında sahip oldukları cirolar bakımından bir değerlendirme yapıldığında, elektrik üretimi yapan Ak Enerji nin ve Ak Enerji nin %99 oranında iştirakinin bulunduğu Akkur Enerji nin 2006 yılı toplam cirosu nun ( .) .-YTL olduğu; Mem Enerji nin ise henüz elektrik üretimi olmadığı için bu pazarda elde ettiği herhangi bir ciro bulunmadığı görülmektedir. Tarafların ilgili ürün pazarında 2006 yılındaki ciro ve pazar payı rakamları bir tablo ile aşağıda gösterilmiştir: Devral ma Öncesi3 Devralma Sonrası3 Kurulu Güç (MW) Pazar Payı (%) Elektrik Üretimi (kWh) Pazar Payı (%) Kurulu Güç (MW) Pazar Payı (%) Elektrik Üretimi (kWh) Pazar Payı (%) Ak Enerji ( ..) ( ..) ( .) ( ..) Mem Enerji ( ..) ( ..) ( .) ( ..) ( ..) ( ..) ( .) ( ..) Bu bilgiler ışığında, işlemin tarafı olan teşebbüslerin ilgili ürün paza rında sahip olduğu p azar payları toplamının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen % 25 lik eşiği aşmadığı; ancak tarafların 2006 yıl ında ilgili ürün pazarında elde ettiği cirolar toplamının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen 25 trilyon TL lik ciro sınırını aşması nedeniyle, anılan devralma işleminin söz konusu Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğ u anlaşılmaktadır. Başvuru konusu devralma işlemi açısından , hedef şirket olan Mem Enerji nin ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti nin olmama sı, alıcı şirket Ak Enerji nin ilgili ürün pazarındaki payının düşük olması, ilgili ürün pazarında gerek kam u gerek özel sektöre ait yüksek p azar payına sahip güçlü elektrik üreticilerinin bulunması neden leriyle, başvuru konusu işlem sonucu pazar yapısı açısından rekabet şartlarını etkileyebilecek değişimler ortaya çıkmayacaktır. Sadece, yukarıda tanımlanan ilgi li ürün pazarında Mem Enerji nin elektrik üretimine ilişkin olarak halen yapmakta olduğu yatırımları sonuçlandıktan sonra elektrik üretiminde sahip olacağı pazar payının, devralma işlemi ile Ak Enerji ye geçmesi söz konusu olacaktır. Bu çerçevede, başvur u konusu devralma işleminin; elektrik üretimi pazarında hakim durum yaratmaya ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirmeye yol açmayacağı sonucuna ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre ; Bildirim konusu işlemin 4054 sa yılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte h akim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 3 Bu tablo, Mem Enerji tarafından elektrik üretimine ilişkin olarak yapılan yatırımların bitmiş olduğ u varsayımı ile ha zırlanmıştır.