Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-278 (Devralma) Karar Sayısı : 10-18/212-82 Karar Tarihi : 18.2.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. 10 Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Remzi Özge ARITÜRK, Hatice YAVUZ C. BİLDİRİMDE : - Agilent Technologies, Inc . BULUNAN Temsilci leri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇ
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-278 (Devralma) Karar Sayısı : 10-18/212-82 Karar Tarihi : 18.2.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. 10 Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Remzi Özge ARITÜRK, Hatice YAVUZ C. BİLDİRİMDE : - Agilent Technologies, Inc . BULUNAN Temsilci leri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇEN ve Av. Öznur İNANILIR ELİG Ortak Avukat Bürosu Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/ İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Agilent Technologies, Inc. 5301 Stevens Creek Boul evard Santa Clara CA 95051 ABD - Varian, Inc. 3120 Hansey Way Palo Alto CA 94304 -1030 ABD E. DOSYA KONUSU: Varian, Inc. şirketinin ihraç edilmiş hisselerinin tamamının Agilent Technologies, Inc. tarafından devralı nması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.11.2009 tarih ve 8482 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 10.02.2010 tarih ve 1176 sayı lı yazı ile tamamlanan bildirim 30 üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 11.02.2010 tarih ve 2009 -2-278/Öİ -10-RÖA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 12.02.2010 tarih ve REK.0.0 6.00.00 -120/59 sayılı Başkanlık Önergesi il e 10 -18 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da; 1. Varian, Inc. e ait ihraç edilmiş h isselerinin tamamının Agilent Technologies, Inc. tarafından devralınması işlemi nin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin 40 Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, 2. Bildirim sahibi tarafından işleme taraf teşebbüslerin ör tüşen faaliyetlerine yönelik olarak gerçekleştirileceği beyan edilen taahhütler doğrultusunda, başvuruya konu devralma işlemi sonucunda ilgili pazarlarda hakim durum 10-18/212 -82 2 yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli öl çüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesinde bir sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 50 H.1. İşlemin Kapsamı Bildirimin konusunu, Agilent, Varian ve ayrıca Agilent tarafından özel amaçlı ara cı şirket olarak yeni kurulan Cobalt Acquisition Corp. (Cobalt) arasında 26.07.2009 tarihinde imzalanan Birleşme Anlaşması ve Planı (Anlaşma) uyarınca , Varian ın ihraç edilmiş hisselerinin tamamının Agilent tarafından devralınması işlemi oluşturmaktadır.1 İzin verilmesi talep edilen işlemle , Agilent in aşağıda belirtilen hedeflere ulaşmayı amaçladığı bildirilmiştir: Agilent in sunduğu ürün yelpazesinin genişletilmesi: Agilent bildirime konu işlem ile müşterilerine şu anda sunamadığı ve tatmin eder sayıda teknolo jiyi 60 portföyüne eklemek istediğini belirtilmiştir. Ayrıca bildirim formunda, Agilent in analitik ve hayat bilimleri araçları pazarındaki mevcudiyetinin Varian dan daha dar kapsamlı olduğu , mev cut ve potansiyel müşterilerine onların talep ettikleri ürünleri ve çözümleri sağlayamadığı ifade edilmektedir. Sinerjiler ve birikimler: Agilent, devralma işlemi ile Varian ın müşteri deneyimini ve dünya çapında satış ve destek ağlarını kullanarak sinerji elde etmeyi ve Ar - Ge sinerjisi yakalamayı istediğini belirtme ktedir. Varian ın hissedarları, Varian daki hisseleri karşılığında hisse başına ( .) ABD doları nakit karşılığı alacaktır. Eşzamanlı olarak Agilent in Cobalt taki hisseleri Varian hisselerine dönüşecek, bu şekilde birleşme sonrasında çıkarılmış ve ihraç ed ilmiş 70 hisseler sadece Agilent in Varian da sahip olduğu hisseler olacaktır. Sonuç olarak, Cobalt, Varian ile Varian bünyesinde birleşecek ve devralma işlemi sonrasında Varian, Agilent in % 100 iştiraki olarak varlığını sürdürecektir.2 H.2. Taraflar H.2.1. Devralan: Agilent Merkezi ABD de bulunan Agilent, elektronik ve biyo -analitik ölçüm ürünlerinin (analitik ve hayat bilimleri araçları dahil) dizaynı, geliştirilmesi, üretimi, pazarlaması ve satışında faaliyet göstermekte ve hizmet sağlamaktadır. Şirketin h isse sentleri New York Menkul Kıymetler Borsası nda işlem görmekte olup 31 Aralık 2008 tarihi itibarıyla yaklaşık olarak 45.773 kayıtlı hissedarı bulunmaktadır. Agilent herhangi bir 80 teşebbüs tarafından kontrol edilmemektedir. 22 Ekim 2009 tarihi itibarıyla iki hissedarın, Fidelity Management & Research ve Davis Selected Advisers, L.P., sırasıyla % ( .) ve % ( .) olmak üzere Agilent te %5 in üzerinden hissesi 1 Taraflar, Anlaşma nın 3. maddesine göre, ayrıca bir ifşa mektubu imzalamışlardır. 2 Devralma işleminin tamamlanmasına ilişkin olarak, Varian da çoğunluk hisse sahibi hissedarlar ın onayı da dahil olmak üzere bazı ön şartlar bulunmaktadır. Oy Kullanma Sözleşmesi olarak adlandırılan sözleşmeye göre, Varian da % 1 den daha az hisseyi temsil eden Varian ın mevcut bazı hissedarları, Anlaşma lehinde oy kullanacaklarına dair Agilent e taahhütte bulunmuştur. 10-18/212 -82 3 bulunmaktadır. Agilent in elektronik ölçüm işleri, genel amaçlı kullanım ve iletişim ölçümü sektörleri nde hizmet vermekte ve diğerlerinin yanı sıra, havacılık -uzay ve savunma, genel sanayi, bilgisayar ve yarı iletken sektörlerindeki müşterilere hizmet sağlamaktadır. Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, Agilent in biyo -analitik ölçüm işi kimyasal analiz ve hayat bilimleri sektörlerine hizmet etmektedir. İşin kimyasal analiz kısmı ile ilgili olarak ise, Agilent çevresel, petrokimyasal, adli tı p ve yiyecek sektörlerine 90 odaklanmıştır. Hayat bilimleri sektörüyle ilgili olarak, Agilent in odak noktası ilaç , biyo - teknoloji sektörleri ile akademik kurumlar ve kamu kurumlarıd ır. Agilent in ana ürün faaliyetleri , gaz kromatografi (GC), sıvı kromatografi, kütle spektrometrisi, endüktif kuplajlı plazma kütle spektrometrisi (ICP -MS), mikrofluidik, mikro cihazlar, mikroskopi, lazer enterferometreler, Polimeraz Zincir Reaksiyonu araçları, laboratuar otomasyonu ve robotları, yazılım ve enformatik ve ilgili biyo -ayıraçlar, sarf malzemeler i ve hizmetler i alanlarını içermektedir. Dosya mevcudu bilgilere göre, Agilent Tü rkiye de son kullanıcılara doğrudan satış gerçekleştirmemekte, sadece Türkiye de bulunan distribütörlere (yani sadece pazarın toptan satış kısmına) satışı bulunmaktadır. Agilent, Türkiye de hayat bilimleri ve 100 kimyasal analiz (LSCA -Life Science & Chemical A nalysis) pazarında distribütörleri vasıtasıyla hizmet sağlamaktadır. Söz konusu distribütörler, Sem Laboratuar Cihazları Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Sem Laboratuar) ve ABC Medikal ve Bil. Eğit. Hiz. A.Ş. (ABC Medikal) firmalarıdır. Sem Laboratuar, tü m ürün yelpazesini (devralma işlemi ile ilgili tüm kategoriler/segmentler de dahil) satmakta, pazarlamakta ve desteklemekte iken, ABC Medikal sadece biyo -sarf malzemeleri ürün yelpazesini satmaktadır. Agilent, 2008 mali yılında (31 Ekim 2008 de sona ermişt ir) dünya çapında toplamda yaklaşık ( .) TL3 ciro elde etmiştir. Yaklaşık olarak ( .) TL sini hayat bilimleri ve kimyasal analiz alanında olmak üzere şirket, Türkiye satışlarından 110 ( .) TL elde etmiştir. Şirketin Türkiye deki elektronik ölçüm alanında ki işlerinden kaynaklanan 2008 yılı cirosu yaklaşık ( .) TL dir. Agilent in Türkiye deki hayat bilimleri ve kimyasal analiz işlerinden elde ettiği cironun ürünlere/hizmetlere ayrılmış ayrıntılı bilgisi aşağıdaki tabloda sunulmaktadır: Tablo 1: Agilent i n Türkiye deki Hayat Bilimleri ve Kimyasal Analiz İşlerinden Ürün/Hizmet Bazında Elde Ettiği Ciro Bilgisi Ürün/Hizmet Adı 2008 Yılı Cirosu (TL) (Yaklaşık) Laboratuar GC ( .) Mikro Portatif GC ( .) ICP-MS ( .) Üçüz -kuadrupol GC -MS ( .) Tek-kuad rupol Ana Sistem GC -MS ( .) Tek-kuadrupol Bundels GC -MS ( .) Diğer Hayat Bilimleri ve Kimyasal Analiz Ürünleri4 ( .) Toplam ( .) 3 Bildirim formunda, tüm ciro değerleri ABD Doları ve TL değerleri üzerinden verilmiştir. ABD Doların ı TL ye çevirirken yapılan hesaplamalarda, 2008 yılı T.C. Merkez Bankası Ortalama Döviz Alış kuru olan 1 ABD Doları= 1,292 TL nin e sas alındığı belirtilmiştir. 4 Bildirim formunda, devralma işlemi tarafları arasında bu ürünlere ilişkin herhangi bir kayda değer örtüşme bulunmadığı belirtilmiştir. Bu başlık altındaki ürünlerin ana teçhizatlara ilişkin aksesuarl ar, sarf malzemeleri ve hi zmetlere ilişkin olduğu da bildirilmiştir. 10-18/212 -82 4 H.2.2. Devreden : Varian Merkezi ABD de bulunan Varian, bilimsel araçlar (analitik ve hayat bilimleri araçları 120 dahil) ve vakum ürünlerinin tasarımı, geliştirilmesi, üretimi, pazarlaması ve satışında faaliyet göstermekte ve hizmet sağlamaktadır. Vairan, NASDAQ Global Borsası nda işlem görmekte olup , geniş çapta dağılmış bir müşteri portföyüne sahiptir. Şirket herhangi bir teşebbüs veya kişi tarafından kontrol edilmemektedir. Varian da % 5 ten fazla hisseye sahip teşebbüsler ve bu teşebbüslerin şirkette sahip oldukları hisse oranları aşağıdaki gibidir: Barclays Global Invertors U.K. Holdings Limited (% ( .)) Royce & Assoc iates, LLC (% ( .)) Perkins Investmen Management, LLC (% ( .)) Haris Associates L.P. (% ( .)) 130 Varian ın ürünleri temel olarak hayat bilimleri uygulamalarında (biyolojik süreçler ve biyolojik malzemelerin test edilmesi de dahil), çevresel uygulamalarda (besin güve nliği ve hava, su ve toprak testleri dahil), enerji uygulamalarında (hammaddeler dahil) ve uygulamalı araştırma ve diğer uygulamalarda kull anılmak üzere satılmaktadır. Va rian ın birçok ürünü söz konusu uygulamaların birden fazlasında kullanılabilmekted ir. Varian ın Türkiye de doğrudan bir varlığı ve iştiraki bulunmamaktadır. Varian Türkiye de ürünlerini distribütörü aracılığıyla satmaktadır. Şirketin bahse konu distribütörü Terra Analiz Ölçüm Cihazları Ticaret A.Ş. dir. Ayrıca, 2008 yılı mali yılında5, Varian dünya çapında toplamda yaklaşık ( .) TL 140 ciro elde etmiştir . Bu rakamın yaklaşık ( .) TL kısmı nın şirketin Türkiye deki analitik ve hayat bilimleri işlerinden kazanıl dığı belirtilmiştir. Varian ın Türkiye de faaliyet gösterdiği tüm ürünlere ili şkin ciro bilgisi aşağıdaki gibidir: Tablo 2: Varian ın Türkiye deki Faaliyetlerinden Ürün/Hizmet Bazında Elde Ettiği Ciro Bilgisi Ürün/Hizmet Adı 2008 Yılı Cirosu (TL) (Yaklaşık) Üçüz kuadrupol GC -MS ( .) GC-MS Ion Trap ( .) LC (Liquid Cromatograph y) (Akışkan Kromatografi) ( .) GC ( .) Satış sonrası (Aksesuarlar) ( .) Laboratuar GC ( .) Mikro Portatif GC ( .) Özel Çözümler ( .) Elemental (AA ve ICP -OES) ( .) ICP-MS ( .) Moleküler (UV ve Dissolüsyon Sistemleri) ( .) Dissolü syon Sistemleri ( .) Sarf Malzemeleri ( .) Manyetik Renösans ( .) 5 Mali yılın 3 Ekim 2008 de sona er diği belirtilmiştir. 10-18/212 -82 5 Toplam ( .) Bildiri m for munda Varian ın işlerinin Agilent e kıyasla çok daha bütünleyici olduğu ve iki şirketin faaliyetlerinin sadece kısıtlı alanlarda örtüş tüğü belirtilmiştir . Varian ın cirosunun yaklaşık % 90 ının her iki tarafın işleri arasında çok kısıtlı veya hiç örtüşmenin yaşanmadığı alanlardan elde ettiği ileri sürülmüştür. H.3. İlgili Pazar 150 Bildirime konu işlem, geniş son kullanıcı pazarları yelpazesindeki (özellikle l aboratuar ortamlarında) müşteriler tarafından kimyasalların analizinde kullanılan araçların, sarf malzemelerin in ve hizmetlerin in üretimi ve satışını kapsayan analitik ve hayat bilimleri araçları pazarında Varian a ait faaliyetlerin Agilent tarafından devr alınmasına ilişkindir. Bu noktada belirtmek gerekir ki, dosya konusu işlem herhangi bir yoğunlaşma artışını beraberinde getirmediğinden6, ilgili ürün pazar(lar)ının dar ya da geniş tanımlanmasının işlemin değerlendirilmesi açısından bir önemi bulunmamak la birlikte, sektör açısından genel bir değerlendirme yapılm ıştır. Hayat bilimleri ve araçları pazarını, analiz için kullanılan dokuz tekniğe göre çeşitli alt 160 segmentlere ayrıştırmak mümkündür: Ayrıştırmalar Hayat Bilimi Kütle Spektrometresi Moleküler Spekt roskopi Atomik Spektroskopi Yüzey bilimi Materyal karakterizasyonu Laboratuar otomasyonu Genel analitik 170 Bu dokuz segment ise belirli analitik tekniklere göre kendi içerisinde çeşitli alt segmentlere ayrılabilmektedir. Türkiye de birkaç alanda Agilent ve Va rian ın işleri arası nda örtüşme bulunmaktadır. Bu alanlar şunlardır: ayrıştırmalar alanında , laboratuar gaz kromatografi (l aboratuar GC -Gas Chromatography ) ürün kategorisi, ayrıştırmalar alanında, mikro/portatif GC ürün kategorisi, atomik spektroskopi alanında, endüktif kuplajlı plazma kütle spektrometrisi (ICP-MS: Inductively Coupled Plasma -Mass Spectrometry) ürün kategorisi 6 Bildirim sahibi tarafından beyan edilen ve Avrupa Komisyonu na tarafların örtüşen faaliyetlerine il işkin olarak sunulan elden çıkarma taahhütleri doğrultus unda inceleme konusu işlem herhangi bir yoğunlaşmaya neden olmayacaktır. 10-18/212 -82 6 Üçüz Kuadrupol Gaz Kromatografi -Kütle Spektrometrisi (GC -MS: Gas 180 Chromatography -Mass Spectrometry ) Laboratuar GC: GC sistemi kompleks uçucu madde örneklerinin tekil bileşenlerine ayrıştırılması için kullanılan bir araçtır. GC örneği, bulgulama ve sayımdan önce karışımı tekil bileşenlerine ayıran kromatografik sütun içinden geçirmek için soygaz kullanılmaktadır. Laboratuar GC leri ise GC segmentinin toplam GC satışlarının yaklaşık % 65 ini oluşturan bir alt segmentidir. Laboratuar GC leri temel olarak, aşağıdaki kategorilerden herhangi birine girmeyen tüm GC leri içermektedir. analizörler mikro/portatif GC ler GC-MS sistemlerinin parçası olarak kullanılan GC ler 190 Bu kategorilerden sonuncusu ile ilgili olarak, GC lerin daha güçlü bir analitik araç olan ve bilinmeyen bileşimlerin analizine ve tanımlanmasına izin veren MS sistemlerine eklenerek GC -MS sistemlerini oluşturmaları mümkün o lmaktadır. GC lerin yaklaşık olarak %25 i GC -MS sistemlerine entegre edilmektedir. Agilent ve Varian GC sistemlerinde kullanılan tüm GC leri kendileri üretmektedir (self -supply) ve aslında tüm GC -MS üreticileri kendi tedarikçileri durumundadır. GC -MS alanı nın piyasa dinamikleri, GC alanının piyasa dinamiklerinden farklılık göstermektedir ve söz konusu iki ürünün talepleri birbirinden bağımsız olmaktadır. Belirli bir GC sisteminin kapasitelerini etkileyen çeşitli unsurlar bulunmaktadır. Bunlar örneğin kolon , de dektör, giriş, örnek sunum sistemi türleri veya gaz yönetim 200 teknolojisi veya kanal sayısına göre farklılık gösterebilmektedir. Her biri ayrıca söz konusu sistemin fiyatını da etkilemektedir. Bu unsurlardan sonuncusu ek açıklama gerektir mekted ir. Tüm GC lerin aynı dört temel bileşeni bulunmaktadır: Bir fırın, bir kolon, bir enjektör ve bir detektör. Bu temel bileşenler pazarda yer alan her GC de bulunmaktadır ve bu temel konfigürasyon müşterinin gaz kromatografisi uygulamasına imkan tanımaktadır. Bu konf igürasyondaki bir GC ye tek kanallı GC denilebil mektedi r: Bir kanal, bir enjektör, bir örnek, bir kolon, bir fırın ve bir dedektör/sinyal anlamına gelmektedir. Buradan bir kanalın, GC nin özel bir bileşeni olduğu anlaşılmamalıdır; kanal sadece GC nin kap asitesini gösteren bir tanımlama olmakta dır. GC ler aynı zamanda, aynı anda birden fazla bileşim çeşidini saptamayı 210 sağlayacak şekilde, bi rden fazla kanal (genelde ek ded ektörler ve enjektörler ekleyerek) ile yapılandırılabilmektedir (üretimde veya daha so nradan). Bu işlem yapıldığında GC nin çok kanal özelliğine sahip olduğu söylenmektedir. Yukarıda listelenen herhangi bir boyutta değişiklik yapıldığında olduğu gibi, bunun da GC nin esnekliğinde, kolay kullanımında ve maliyetinde etkileri bulunmaktadır. Ancak bu işlem GC nin, kullanıcının tek bir örneğin miktarsal analizini yapabilmesini sağlayan temel kapasitesinde herhangi bir değişikliğe yol açmamaktadır. Ayrıca, yüksek performansa sahip bir tek kanallı GC ye sahip olmak da mümkündür. Devlet kurumları ve diğer kamu kuruluşları laboratuar GC alt segmentindeki talepte önemli bir kaynak oluşturmaktadır. 220 Mikro/portatif GC : Mikro/portatif GC ler, laboratuar GC lerinden (ve analizörlerden) bağımsız olan özel bir tür GC dir. Bunu bağımsız kılan temel faktör, hem sabit konumlarda hem de özellikle yerinde kullanım sağlayan, sistemin boyutu ve portatifliğidir. Her ne kadar mikro/portatif sistemlerin temel teknolojisi laboratuar GC leri ile aynı olsa da, aşağıda belirtilenler de dahil olmak üzere bazı önemli tekni k farklar bulunmaktadır: 10-18/212 -82 7 laboratuar tipi GC sistemlerinin tersine, mikro/portatif GC sistemleri sadece oda sıcaklığındaki örnekleri (yani gazları) analiz edebilmektedir , mikro/portatif GC sistemleri genel olarak belirli kimyasal analizleri 230 gerçekleştirmek için önceden programlanmışlardır ve mikro/portatif GC ler, küçültmeye ve yüksek hızda analiz yapmaya olanak sağlayan mikroelektromekanik (MEMS) teknolojilerine dayanmaktadır. Mikro/portatif GC sistemleri daha çok, yerinde kullanımın büyük önem taşıdığı en erji sektöründe (özellikle doğal gaz, bağlı gazlar ve rafineri gazı dahil) çeşitli uygulamalarda kullanılmaktadır. Ürünler ayrıca (yine yerinde kullanımın özellikle önem taşıdığı) madencilik, sanayi hijyeni, çöp gazı analizi, bazı askeri kullanımlar ve yakıt hücresi geliştirilmesinde de kullanılmaktadır. ICP-MS: Atomik spe ktroskopi , kullanıcının , bir örneğ e ilişkin atomik bileşimi (yani periyodik tablodaki hangi elementlerin mevcut olduğunu) tespit etmesini sağlar. 240 Atomik spe ktroskopi segmenti bir bütün olarak değerlendirildiğinde, periyodik tablodaki çoğu elementi analiz edebilen üç atomik spe ktroskopi tekniğinin bulunduğu görülmektedir. Bu teknikler aşağıda sunulmaktadır: Atomik absorbans (soğurum) (AA), ICP-OES (Inductively Coupled Plasma - Optical Emission Spectroscopy), ICP-MS. Agilent in AA veya ICP -OES alt -segmentlerinde herhangi bir varlığı bulunmamaktadır. Tarafların faaliyetleri sadece ICP -MS alt -segmentinde örtüşmektedir. ICP-MS yüksek fiyatlı, oldukça sofistike ve sı nırlı sayıda satılabilen bir üründür. 250 Bunun yanı sıra, temel ICP -MS alanının dışında bulunan kuadrupol olmayan ürünler de bulunmaktadır. Bunlar bir dizi teknoloji kullanmakta ve genel ICP -MS alt -segmenti içerisinde yüksek -kaliteli olarak sayılabilmektedir: Çok yüksek performansı gerektiği derecede yüksek fiyatta n sunmaktadırlar. Bu küçük yüksek -kalite alt -segmenti üç ana satıcı tarafından işgal edilmiştir: Thermo (yüksek çözünürlükte manyetik sektör teknolojisi kullanmaktadır), Nu Instruments (yine yüksek ç özünürlükte manyetik sektör teknolojisi kullanmaktadır) ve GBC Scientific Instruments [uçuş süresi (time of flight) teknolojisi kullanmaktadır ]. ICP-MS sistemlerinde kullanılan kütle spektrometresi, GC -MS sistemlerinde kullanılanlarla aynı değildir. ICP -MS sistemleri daha yüksek bolluk izotop oranı 260 hassasiyeti gerektirmekte ve bu nedenle genelde GC -MS sistemlerinde kullanılan daha kısa bir cam kuadrupol yerine daha uzun bir çelik kuadrupol kullanılmaktadır . Bununla birlikte, sistemin ICP kısmı MS kısmından ayrı olarak satılmamaktadır. H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Bilindiği gibi yoğunlaşma işlemlerinin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazar(lar)ının tanımlanılması; - İlgili devir işleminin bildirime tabi olup olmadığı, - İlgili devir işlemi sonucunda ilgili pazar(l arda) hakim durum yaratılarak veya hakim durum güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde engellenmesi 10-18/212 -82 8 durumlarının belirlenmesi (mevcudiyeti) bakımından önem arz etmektedir. Bu 270 anlamda dosya konusu işlem bakımından ilgili pazar(lar)ın tanımlanması, devir işlemi sonrasında ilgili pazarlar bakımından yoğunlaşmada meydana gelecek değişikliğin tespitinden ziyade, özellikle devir işleminin bildirime tabi olup olmadığının belirlenmesi bakımından önem kazanmaktadır. Dosya mevcudu bilgilerden, Agilent ve Varian ın faaliyetlerinde örtüşme bulunduğu alanların laboratuar GC, mikro/portatif GC, ICP -MS ve üçüz kuadrupol GC -MS7 olduğu anlaşılmıştır. Bu çerçevede dosya konusu işlem açısından 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi kapsamında bi ldirim yükümlülüğünün belirlenebilmesi amacıyla ilgili ürün pazarları en dar şekilde değerlendirilerek Laboratuar GC , Mikro/portatif GC , ICP -MS ve Üçüz Kuadrupol 280 GC-MS pazarları olarak belirlenmiştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarla rı kapsamında yer alan ürünlerin Türkiye genelinde satımının mümkün olması ve pazar farklılaşması yaratacak faktörlerin bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlen miştir. H.4. Değerlendirme H.4.1. İşlemin Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebli ğ in 2. maddesinin (b) bendine göre Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir 290 kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak k abul edilmiştir. Agilent ve Varian arasında 26.07.2009 tarihinde imzalanan Anlaşma ya göre bildirim konusu işlem ile Agilent, Varian ın ihraç edilmiş hisselerinin tamamını devralacaktır. Bu çerçevede söz konusu işlem, hisse devri yoluyla Varian ın tam kontrolünün Agilent e geçmesinden ibaret bulunmaktadır. Bu kapsamda, işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsa mında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. H.4.2. Bildirim Yükümlülüğü Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde; Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma so nucunda birleşmeyi veya 300 devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Li rasını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. ifadeleri yer almaktadır. Bildirim formunda yer alan bilgilere göre Agilent ve Varian ın ilgili pazarlardaki pazar payları aşağıdaki tabloda yer almaktadır: 7 Üçüz kuadrupol GC -MS pazarında Varian ın 2008 yılı cirosu ( .) TL ve tahmini pazar payının % ( .) civarında olması ve bu cironun sadece yedek parça ve benzer ekipman satışından elde edilmesinden dolayı, söz konusu teşebbüsün ilgili pazarda faaliyetinin olmadığı varsayılmıştır ve ilgili işlem il e söz konusu pazarda da örtüşmenin olmadığı diğer pazarlarda olduğu gibi yoğunlaşma olmadığı kabul edilmiştir. Bu nedenle, bu pazar hakkında a çıklayıcı bilgiye yer verilmemiştir. 10-18/212 -82 9 Tablo 3: İlgili Pazarlarda Tarafların 2008 Yılı Pazar Payları (%) Teşebbüs Pazar Payları İlgili Ürün Pazarı Agilent Varian Toplam Laboratuar GC ( .) ( .) ( .) Mikro/Portatif GC ( .) ( .) ( .) ICP/MS ( .) ( .) ( .) Üçüz -kuadrupol GC -MS ( .) ( .) ( .) Dosya mevcudu bilgilere göre ilgili pazarda 2008 yılında devre konu işlerden iki 310 şirketin faaliyetinin örtüştüğü alanlara ilişkin tarafların ciro bilgisi aşağıdaki tablolarda belirtildiği gibidir: Tablo 4: Tarafların İlgili Pazarlarda 2008 Yılında Elde Ettikleri Ciro Bilgisi (TL) Teşebbüs Ciroları (Yaklaşık) İlgili Ürün Pazarı Agilent Varian Toplam Ciro Laboratuar GC ( .) ( .) ( .) Mikro/Portatif GC ( .) ( .) ( .) ICP/MS ( .) ( .) ( .) Üçüz -kuadrupol GC -MS ( .) ( .) ( .) Bildirim formunda ayrıca, Türkiye deki hayat bilim leri ve kimyasal analiz işlerinden 2008 yılında Varian ın toplamda yaklaşık ( .) TL, Agilent in ise söz konusu işlerden Türkiye de toplamda yaklaşık ( .)TL ciro elde ettiği belirtilmiştir. Bu çerçevede, tarafların ciroları toplamının 1997/1 sayılı Tebl iğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi uyarınca getirilen ciro eşiğini aşmadığı g örülmektedir. Bildirim dosyasında yer alan bilgiler ışığında, ICP/MS ve üçüz-kuadrupol GC -MS pazar larında devralma işlemi taraflarının pazar payları toplamı bahse k onu Tebliğ in 320 4. maddesi uyarınca getirilen pazar payı eşiğini (%25) aşmazken, Laboratuar GC ve Mikro/Portatif GC pazarları itibarıyla söz konusu eşiği aşmaktadır. Dolayısıyla, bildirim konusu işlemin pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle izne tabi olduğu anlaşılmaktadır. H.4.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinin Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine 330 yönetimde ha k sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır hükmü uyarınca bir pazarda hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol açan birleşme ve devralmalar yasaklanmaktadır. Varian ile Agilent tarafından gerçekleştirilen faaliyetler arasında örtüşme bulunmayanlara yönelik pazarlar dikkate alındığında, söz konusu pazarlarda piyasadaki firma sayısında devralma işlemi ile bir değişiklik yaşanmayacak ve dolayısıyla anılan işlem ilgili pazarlarda herhangi bir yoğunlaşmaya yol açmayacaktır. Öte yandan, Türkiye Laboratuar GC pazarında faaliy et gösteren oyunculara ilişkin 340 pazar payları aşağıdaki tabloda yer almaktadır: 10-18/212 -82 10 Tablo 5: Laboratuar GC Pazarına İlişkin 2008 Yılı Pazar Payları Teşebbüs Adı 2008 Pazar Payları (%) Agilent ( .) Varian ( .) VARs ( .) Shimadzu ( .) Thermo Scientific8 ( .) Perkin Elmer ( .) Toplam 100 Tablodan da görüleceği üzere devralma işlemi önce si Agilent pazarda 2. sırada yer almaktadır. Varian ise % ( .) pazar payı ile pazardaki en düşük pazar payına sahip oyuncu konumundadır. Devralma işlemi sonrası Agilent in pazar payında % ( .) bir artış olsa da şirketin pazar payı sıralamasındaki yerinin değ işmesi beklenmemektedir. Devralma işleminin pazardaki oyuncuların sıralamasında, pazar paylarında bir değişiklik yaratması ve kayda değer bir yoğunlaşmaya yol açması söz 350 konusu olmamaktadır. Türkiye mikro/portatif GC pazarında faaliyet gösteren oyunculara ilişkin pazar payları ise aşağıdaki gibidir: Tablo 6: Mikro/portatif GC Pazarına İlişkin 2008 Yılı Pazar Payları Teşebbüs Adı 2008 Pazar Payları (%) Agilent ( .) Varian ( .) Diğer ( .) Toplam 100 Tablodan da görüleceği üzere, tarafların pazar payı to plamı % ( .) olmakta ve devralma işlemi sonrası Agilent pazarda lider konumuna gelmektedir. Dosya kapsamında elde edilen bilgilere göre Agilent ve Varian ın 2008 yılında Avrupa mikro/portatif GC pazarında ki pazar payları da sırasıyla % ( .) ve % ( .) düzeyind edir. Dosya kapsamında elde edilen bilgilere göre, devralma işlemi sonucu ortaya çıkacak 360 yüksek pazar payı ve rekabetçi endişeler nedeniyle taraflar, bir taahhütname ile Avrupa Komisyonu na resmi bir elden çıkarma paketi sunmuşlardır. Söz konusu taahhütna me kapsamında, Agilent in mikro/portatif GC işlerini (mikro/portatif GC üretimini ve son kullanıcılara satışını gerçekleştiren işlerini) Varian ın ise, o Laboratuar GC işlerini (Laboratuar GC sistemleri üretimi ve satışı ile ilgili işlerini) o Üçüz Kuadrupol G C-MS işlerini (Üçüz Kuadrupol GC -MS üretimi ve satışı ile ilgili işlerini) 370 o ICP-MS işlerini (ICP -MS sistemleri üretimi ve satışı ile ilgili işlerini) 8 Dosya kapsamında elde edilen bilgilere göre Thermo Scientific, C2V (Concept to Volume) tarafından devralınmıştır. 10-18/212 -82 11 elden çıkarmayı teklif ettiği belirtilmiştir. Her iki tarafın da taahhüt kapsamında elden çıkarılacak işle rle ilgili ayrı ayrı olmak üzere söz konusu faaliyetin mevcut işletimine katkıda bulunan veya finansal kapasitesini ve rekabet gücünü sağlamak için gerekli olan (fikri mülkiyet hakları da dahil) tüm maddi ve gayri maddi varlıkları ve anahtar personeli, faa liyet kapsamında önceden imzalanmış sözleşmeleri, söz konusu işle ilgili taahhütleri ve yerine getirilmemiş siparişleri, vb. devretme yükümlülüğü altına girdiği görülmektedir. Bununla birlikte, Agilent in dünya çapındaki mikro/portatif GC işlerinin satışı ile ilgili olarak 28 Ocak 2010 tarihinde Inficon, Inc. teşebbüsü ile bir malvarlığı devir sözleşmesi imzaladığı ifade edilmiştir. 380 Avrupa Komisyonu tarafından bildirim konusu devralma işlemine ilişkin olarak 21 Ocak 2010 tarihinde yapılan basın duyurusunda9, devralma işlemine ilişkin laboratuar GC, mikro/portatif GC, üçüz kuadrupol GC -MS ve ICP -MS pazarlarında rekabetçi endişelerin varlığının tespit edildiği ve bu endişeler üzerine Agilent in dünya çapındaki mikro/portatif GC pazarındaki, Vairan ın ise labo ratuar GC, üçüz kuadrupol GC-MS ve ICP -MS işlerinin elden çıkarma taahhüdünü verdikleri belirtilmiştir. Komisyon un bunun üzerine dosya konusu devralma işlemini söz konusu taahhütlere bağlı olarak onayladığı belirtilmiştir. Dosya mevcudu bilgilere göre, ba hse konu taahhüdün yürürlük tarihi olarak kararın uygulama tarihi esas alınmıştır. Yürürlük tarihinden sonraki altı aylık dönem olarak belirlenen İlk Elden Çıkarma Dönemi ve 390 bu dönemi izleyen üç aylık dönem olarak tanımlanan Kayyum Elden Çıkarma Dönemi sonu itibarıyla devralan taraf Agilent tarafından, elden çıkarılacak faaliyetleri bir veya birkaç işletmeye Komisyon un onayladığı satış hükümleri doğrutusunda elden çıkarma taahhüdü verilmektedir. Dolayısıyla dosya kapsamında verilen bilgilere göre, elde n çıkarma taahhüdü verilen faaliyetlerin Ocak 2010 sonu itibarıyla yaklaşık olarak dokuz aylık bir dönem içinde elden çıkarılması beklenmektedir. Taraflarca, bildirim konusu devralma işlemine ilişkin söz konusu olan rekabetçi endişelerin giderilmesine yöne lik olarak Avrupa Komisyonu na sunulan taahhütlerin kapsamı, Türkiye için geçerli olan rekabetçi endişeleri fazlasıyla ortadan kaldırmaktadır. Zira söz konusu taahhütlerin, Türkiye açısından önemli oranda 400 yoğunlaşmanın yaşanacağı mikro/portatif GC pazarına yönelik olarak, Agilent in sahip olduğu faaliyetler bakımından ayrıştırma taahhütlerini içerdiği görülmektedir. Sonuç olarak, Komisyon a verilen taahhütler doğrultusunda, bildirim konusu işlem sonucunda, tarafların pazar payı toplamının % ( .) olacağı mikr o/portatif GC pazarı dahil olmak üzere, Türkiye de örtüşme bulunan tüm pazarlarda söz konusu örtüşmelerin ortadan kalkacağı ve ilgili pazarların hiçbirisinde herhangi bir yoğunlaşma olmayacağı anlaşılmaktadır. Bu çerçevede yukarıda yer alan hususlar göz ö nünde bulundurulduğunda, bildirim konusu işlemin, Türkiye dahilinde dosya konusu tüm ürün pazarlarında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi suretiyle rekabetin 410 önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte bi r işlem olmadığı kanaatine varılmaktadır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme v e Devralmalar Hakkında 9 Mergers: Commission clears proposed acquisition of Varian by Agilent, subject to conditions ; http://europa.eu/rapid/pressReleasesAction.do?reference=IP/10/39 ; Brussels, 21 Ocak 2010. 10-18/212 -82 12 Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azalt ılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 420