Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-110 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 11-41/866 -271 Karar Tarihi : 6.7.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Doç. Dr. Musta fa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Çağlar Deniz ATA, Serap IŞIK C. ŞİKAYET EDEN : - Emrah DURMAZ(Sembol Gevrek Fırını) Gazi Mh. Şenol Cd. Çelmen Sk. 17/2 Yenimah alle/Ankara D. HAKKI
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-110 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 11-41/866 -271 Karar Tarihi : 6.7.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Doç. Dr. Musta fa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Çağlar Deniz ATA, Serap IŞIK C. ŞİKAYET EDEN : - Emrah DURMAZ(Sembol Gevrek Fırını) Gazi Mh. Şenol Cd. Çelmen Sk. 17/2 Yenimah alle/Ankara D. HAKKINDA ÖNARAŞTIRMA YAPILAN: 20 Mercan Emek İşletmesi (İstanbul Simidi) Ödemiş/İzmir E. DOSYA KONUSU : İzmir ili Ödemiş ilçesinde faaliyet gösteren İstanbul Simidi firmasının maliyetin altında satış yapmak suretiyle rekabeti kısıtladığ ı iddiası . F. İDDİALARIN ÖZETİ: Yapılan başvuruda özetle; İzmir ili Ödemiş ilçesinde İstanbul Simidi adı altında faaliyet göstermekte olan fırının maliyetinin altında satış yaptığı, rakip fırınlardan maliyetinin altında ürün satışına son vermesi karşıl ığında ücret talep 30 ettiği ve bu durumun adil rekabet ortamını bozduğu iddia edilerek, gereğinin yapılması talep edilmiştir. G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.5.2011 tarih ve 3389 sayı ile giren başvuru üzerine hazırlanan 23.5.2011 tarih ve 2011 -3-110/İİ-11-406.Eİ sayılı İlk İnceleme Raporu, Rekabet Kurulu nun 9.6.2011 tarih ve 11-36/748 -M sayılı toplantısında görüşülmüş ve 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun çerçevesinde soruşturma açılmasına gerek olup olmadığının belirlenmesi amacıyla, Kanun un 40/1. maddesi uyarınca önaraştırma yapılmasına karar verilmiştir. 40 İlgili karar uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 1.7.2011 tarih ve 2011 - 3-110/ÖA -11-370-ÇDA sayılı Önaraştırma Raporu 1. 7.2011 tarih ve REK.0.07.00.00 - 110.02.02/ 224 sayılı Başkanlık önergesi ile 11 -41 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. H. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Raporda özetle; ilgili pazarda hakim durumda bulunmayan Mercan Emek İşletmesi (İstanbul Simidi) nin 4054 sayılı Kanun un 6. maddesin i ihlal etmediği, dolayısıyla şikayete yönelik olarak Kanunun 41. maddesi 11-41/866 -271 2 uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığı kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. 50 I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME I.1. İlgili Pazar I.1.1. İlgili Ürün Pazarı İlgili ürün p azarının tespitinde öncelikle; satın alanların gözünde fiyatı, kullanım amaçları, fiziksel özellikleri ve nitelikleri bakımından aynı sayılan ya da yüksek ikame edilebilirliği olan mal ve hizmetlerden oluşan pazarın dikkate alınması gerekmektedir. Simit , susamla kaplı yuvarlak biçimli ekmeklere verilen genel addır . Simit, modern fırınlarda ve simit evlerinde hazırlanıp satılabildiği gibi cadde ve sokaklarda satıcılık yapan seyyar satıcılar tarafından bir el arabası veya tabla içinde de satılır. Tüketiciler 60 gözünde geleneksel olarak sabah ve öğle yemeklerinde önemli miktarlarda tük etilen simide talebin fiyat esnekliği çok düşüktür . Bu çerçevede, çeşitli simit türlerinin tüketici nazarında birbirini ikame edebilme derecesinin yüksek, diğer gıda maddeleri ile ikame edilebilirliğinin ise görece düşük olması gerçeğinden hareketle ilgili ürün pazarı simit pazarı olarak kabul edilmiştir. I.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Teşebbüslerin faaliyet gösterdikleri alanın, rekabet koşullarının yeterli derecede homojen ve komşu bölgelerden hissedilir derecede farklı olması; ilgili coğrafi pazarın 70 tespitinde büyük bir önem taşımakta ve belirleyici olmaktadır. Simit fiyatını düşük seviyede tuttuğu iddia edilen simit üreticisi teşebbüs ve aynı pazarda faaliyet gösteren diğer üreticiler İzmir ilinin Ödemiş ilçesinde faaliyet göstermekte olup, simit üreti m ve satışının Ödemiş ilçesi sınırları içinde yapıldığı ndan hareketle, ilgili coğrafi pazar İzmir ili Ödemiş ilçesi olarak belirlenmiştir. I.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme I.2.1. Önaraştırma Döneminde Elde Edilen Bulgular 80 Önaraştırma sür ecinde, başvuru sahibi Emrah Durmaz ile raportörlerce yapılan telefon görüşmesinde; başvuru sahibi Sembol Gevrek Fırını isimli işletmesinin Esnaf ve Sanatkârlar Odasına kayıtlı olarak simit üretimi ve satışı faaliyetlerinde bulunduğunu ifade etmiştir. Durm az, simit birim satış fiyatlarının 35 kuruş olduğunu, şikâyete konu İstanbul Simidi isimli firmanın ise beş adet simidi toplam 1,00 TL ye pazara sunduğunu belirterek bu durumun ticari faaliyetlerini zora soktuğunu beyan etmiştir. Görüşmede son olarak Durma z pazarda faaliyet gösteren yaklaşık 13 teşebbüs bulunduğunu ve bunların hepsinin hemen hemen aynı fiyattan satış yaparken, İstanbul Simidi nin düşük fiyatla satış yapmakta olduğunu eklemiştir. 90 Bu bilgiler üzerine, başvuru sahibinin kayıtlı olduğu meslek birliği olan Ödemiş Bilumum Gıda Maddeleriyle Uğraşanlar Odası yetkilisi ile telefonda görüşülmüş ve yapılan görüşmede; yetkili, Ödemiş ilçesinde simit pazarında faaliyet gösteren 8 adet firmanın bulunduğu nu, Ticari sır ifade et miştir . Ayrıca Çavuş, Ödemiş deki simit talebini karşılayan teşebbüslerin kapasite ve yıllık üretim bilgilerini de beyanına eklemiştir. 11-41/866 -271 3 I.2.2. Hukuki Değerlendirme Teşebbüslerin düşük fiyat uygulamaları, 4054 sayılı Kanun un 6. maddesi 100 kapsamında ele alı nmakta olup, 4054 sayılı Kanun un 6. maddesi ile Bir veya birden fazla teşebbüsün ülkenin bütününde ya da bir bölümünde bir mal veya hizmet piyasasındaki hâkim durumunu tek başına yahut başkaları ile yapacağı anlaşmalar ya da birlikte davranışlar ile kötü ye kullanması yasaklanmaktadır. Kanunun lafzından da açıkça anlaşıldığı üzere bir eylemin 4054 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında ihlal olarak nitelendirilebilmesi için iki unsurun bir arada bulunması gerekmektedir. Dolayısı ile ihlal ancak ve ancak teşebbüsün hakim durumda bulunması ve eylemin kötüye kullanma eylemi olması durumlarının beraber gerçekleşmesi ile ortaya çıkabilecek, bu iki unsurdan birinin eksikliği halinde ihlalden 110 bahsedilemeyecektir. Bu bağlamda hakim durumun kötüye kullanılmasına ilişkin yapılan analizlerde, ilk aşamada şikayete konu olan teşebbüsün hakim durumda olup olmadığı incelenebileceği gibi, şikayete konu olan davranışın bir kötüye kullanma hali içerip içermediği de öncelikle değerlendirilebilir. Yukarıda belirtildiği üze re Kanunun 6. maddesi kapsamında bir ihlalin varlığının tespiti için ilgili teşebbüsün pazarda hakim durumda bulunması gerekmektedir. 4054 sayılı Kanun un tanımlar başlıklı 3. maddesinde ise hâkim durum Belirli bir piyasadaki bir veya birden fazla teşebbü sün, rakipleri ve müşterilerinden bağımsız hareket ederek fiyat, arz, üretim ve dağıtım miktarı gibi ekonomik parametreleri belirleyebilme gücü 120 şeklinde tanımlanmaktadır. Rekabet hukuku bağlamında hakim durumun tespitinde kullanılan öncelikli unsur teşebb üsün pazar payı olarak ortaya çıkmakta ancak pazar ve ürünün yapısal özellikleri de analizde önemli bir yer tutmaktadır. Ödemiş Bilumum Gıda Maddeleriyle Uğraşanlar Odasından elde edilen günlük ortalama üretim rakamlarına aşağıda Tablo 1 de yer verilmişt ir: Tablo 1. Pazar Payları1 Firma Günlük Ort. Üretim Pay (%) İstanbul Simidi Diğer 1 Diğer 2 Diğer 3 Diğer 4 Diğer 5 Diğer 6 Diğer 7 Toplam Tablodan görüldüğü üzere İstanbul Simidi isimli teşebbüs, yaklaşık %... pay ile 130 pazar da dördüncü konumdadır. Rekabet hukuku literatüründe, hakim duruma işaret edebilecek bir pazar gücünün varlığı için ilgili teşebbüsün %40 ve üzerinde pazar payına sahip olması gerektiği genel kabulü bulunmaktadır. Pazarda %... civarında paya sahip İstanbu l Simidi isimli teşebbüsün sahip olduğu bu payın, teşebbüsün hakim durumda bulunduğuna emare teşkil etmeyeceği açıktır. 1 İlgili meslek kuruluşu yetkilisi ticari sır kapsamında old uğu gerekçesiyle İstanbul Simidi isimli teşebbüs dışındaki firmaların isimlerini vermekten imtina etmiştir. Tarafımızca diğer teşebbüslerin işletme adlarının yapılan anal iz açısından sonuca etki edecek önemde olmadığı değerlendirilerek firmalar diğer 1, di ğer 2 vb. şeklinde isimlendirilmiştir. 11-41/866 -271 4 Diğer yandan pazarın yapısal özellikleri irdele ndiğinde , simit pazarının hem ürünün hem de piyasanın nitelikleri nedeniyle ekmek paz arına çarpıcı bir benzerlik teşkil ettiği görülmektedir . Bu nedenle ekmek pazarına ilişkin Kurul kararlarında var ılan piyasa ve ürün yapısına ilişkin hükümlerin simit pazarı için de geçerli olduğu söylenebilir. 140 21.10.2009 tarih ve 09 -48/1193 -301 sayılı Kurul kararı nda, pazarda teknik veya hukuki giriş engellerinin olmadığı, pazarda faaliyet göstermek isteyen teşebbüslerin, üretimin ciddi bir know -how gerektirmemesi sebebiyle, gerek iş gücünü gerek diğer teknik imkânları kolaylıkla sağlayabileceklerine hükme dilmiştir. Kararda hukuki giriş engellerinin ise üretim yapılacak bölgenin bağlı bulunduğu belediye ve tarım müdürlüğünden gerekli izinleri almaktan ibaret olduğu bunun yanı sıra ilk yatırım maliyetinin yüksek olmadığı ve faaliyetini sonlandırmak isteyen t eşebbüslerin ilgili makine ve teçhizatı satma olanağı bulunduğundan yüksek batık maliyetlerinin söz konusu olmadığı belirtilmektedir. Kararda yine pazarda ürün farklılaştırmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla reklam, promosyon, tutundurma ve benzeri fa aliyetlerin 150 ön planda olmadığına hükmedilmiştir. Herhangi bir teşebbüsün rekabeti kısıtlayarak tekelci fiyatlama uygulamaya çalışması karşısında , piyasaya tekelci karı paylaşmak isteyen yeni teşebbüsler girecek ve pazardaki rekabetçi baskı artacaktır. Ürün ün neredeyse tamamen homojen olması bu rekabetçi baskının oluşması olasılığını artırmakta olup yine pazarın fiyat dışındaki rekabet araçlarının etkin kullanılabileceği bir pazar olmaması da bu süreci kolaylaştırabilecektir. Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında incelemeye konu teşebbüsün pazarda tek başına, rakiplerinden ve müşterilerinden önemli ölçüde bağımsız bir şekilde temel ekonomik parametreleri belirleme gücünün bulunmadığı sonucuna ulaşılm ıştır. 160 J. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya k apsamına göre; Dosya konusu iddialara yönelik olarak 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığına, şikayetin reddine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.