Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-71 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -25/71 7-203 Karar Tarihi : 09.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Metin TOPRAK(İkinci Başkan) Üyele r : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Mazlum YALÇINKAYA C. BİLDİRİMDE BULUNAN : İtemsan Güv. Sis. Taş. İkr. Hizm. Tur. Dı ş Tic. ve Paz. Ltd. Şti. Temsilcisi: Av.
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-71 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -25/71 7-203 Karar Tarihi : 09.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Metin TOPRAK(İkinci Başkan) Üyele r : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Mazlum YALÇINKAYA C. BİLDİRİMDE BULUNAN : İtemsan Güv. Sis. Taş. İkr. Hizm. Tur. Dı ş Tic. ve Paz. Ltd. Şti. Temsilcisi: Av. Pınar AYBEK Yapı Kredi Plaza C Blok Kat: 4 Levent / İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: İtemsan Güvenlik Sistemleri Taşıma İkram Hizmetleri Tur. Dış Tic. ve Paz. Ltd. Şti. nin %20 hissesinin hâlihazırda ana teşebbüslerden bir i konumunda olan Trenkwalder Beteiligungs GmbH nin grup şirketleri tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 18.04.2012 tarih ve 3424 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 30.04.2012 tarih ve 2012 -3-71/Öİ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; bildirime konu işleme izin verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar (4) İlgili teşebbüslere ve işlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir. Tablo 1 - İlgili Teşebbüsler İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alan(lar)ı Trenkwalder Grup Yönetim Hizmetleri A.Ş. Trenkwalder Erçak Tem. Hizm. Nakl. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. Trenkwalder Personel Hizmetleri Ltd. Şti. Devralanlar Yönetim hizmet i İtemsan Güv. Sis. Taş. İkr. Hizm. Tur. Dış Tic. ve Paz. Ltd. Şti. (İtemsan) Devre Konu Şehir temizliği, çöp toplama, teknik hizmet, pers onel hizmetleri, itfaiye hizmetleri, işletme yönetimi, temizlik hizmetleri 12-25/71 7-203 2 / 3 Tablo 2 - Bağlı Oldukları Ana Gruplar ve Faaliyet Alanları İşlem Tarafları (Ana Gruplar) Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alan(lar)ı Trenkwalder Beteiligungs GmbH Devralan Şehir temizliği, çöp toplama, teknik hizmet, personel hizmetleri, itfaiye hizmetleri, işletme yönetimi, temizlik hizmetleri Trenkwalder Beteiligungs GmbH, Adnan Oflu ve Recep Bakır Devre Konu Şehir temizliği, çöp toplama, teknik hizmet, personel hizmetleri, itfaiye hizmetleri, işletme yönetimi, temizlik hizmetleri Tablo 3 - Ciro Bilgileri (2011 yılı) İşlem Tarafları Teşebbüsün Konumu Dünya Cirosu (TL)* Türkiye Cirosu (TL) Trenkwalder Beteiligungs GmbH Devralan ( ..) ( ..) İtemsan Güv. Sis. Taş. İkr. Hizm. T ur. Dış Tic. ve Paz. Ltd. Şti. (Trenkwalder Grubu nun payı hariç) Devre Konu ( ..) ( ..) Toplam ( ..) ( ..) * T.C. Merkez Bankası 2011 yılı ortalama döviz alış kuru ile TL ye dönüştürülerek sunulmuştur (1 Euro= 2,4438) ** Dosya konusu işlem ortak k ontrolden tek kontrole geçiş niteliği taşıdığından, Devralan Taraf ın dünya ve Türkiye ciroları hesaplanırken devre konu Hedef Şirket ten elde ettiği ciro Hedef Şirket in cirosunun yarısı olarak hesaba katılmış; Devre Konu Hedef Şirket in cirosu verilirken ise Devralan Taraf a ait pay göz ardı edilmiştir. G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme (5) Dosya konusu işlem hâlihazırda İtemsan ( Hedef Şirke t ) da Adnan Oflu ve Recep Bakır (Devredenler ) ile birlikte ortak kontrole sahip olan Trenkwalder Beteil igungs GmbH nin (Trenkwalder Grubu) ( Devralan) grup şirketleri aracılığıyla Devredenler in Hedef Şirket teki %20 lik payını devralması çerçevesinde, Hedef Şirket in ortak kontrolden tam kontrole geçmesi dir. İşlem 4054 sayılı Kanun un ilgili hükümleri ve 20 10/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında bir devralma işlemidir . (6) 25.02.2009 tarih ve 09-08/157 -50 sayılı Kurul kararı nda ifade edildiği üzere; Trenkwalder Grubu İtemsan ın %80 hissesini devral mış, ancak birtakım stratejik kararların oybirliğiyle alınması koşulu getirildiğinden Adnan Oflu ve Recep Bakır, Trenkwalder Grubu ile ortak kontrole sahip olmuştur . (7) Bildirime konu işlemde ise, ortak kontrolden tek kontrole geçiş söz konusu olup, Trenkwalder Grubu Hedef Şirket te kalan %20 lik payı da devralacaktır. Tarafların cirolarının, 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde öngörülen eşikleri aştığı anlaşıldığından işlem izne tabi dir. (8) İşlem sonucunda Hedef Şirket İtemsan ın faaliyet gösterdiği pazarın yapısında herhangi bir değişiklik gerçekleşmeyecek, yalnızca İtemsan ın hâlihazırda ortak kontrolüne sahip olan Trenkwalder Grubu nun ş irketin kalan hisselerini alması sonucu Hedef Şirket ortak kontrolden tek kontrole geçecektir. Bu bağlamda, bildirime konu işlem sonucunda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. (9) Hisse Satın Alma Sözleşmesi nde rekabet yasağı ile Devredenler e yönelik Hedef Şirket çalışanlarını istihdam etmeme düzenlemeleri ne yer verilmi ştir. Bildirime konu devralma işlemine yönelik Hisse Satın Alma Sözleşmesi nde , Devredenler e getirilen rekabet yasağı iki yıl olarak öngörülmüştür. İlgili düzenlemenin gerek süresi gerekse konu yönünden kapsamı bakımından Birleşme ve Devralmalarda İlgili Teşebbüs, Ciro ve Yan Sınırlamalar Hakkında Kılavuz (Kılavuz) un yan sınırlamalara ilişkin hükümleri ışığında i şlemin uygulanmasıyla doğrudan ilgili ve gerekli olduğu kana atine varılmıştır. Ancak rekabet yasağı Devredenler le birlikte ikinci dereceden akrabalarına da getirilmiştir. Kılavuz da satıcının kendisi ve satıcı ile ekonomik bütünlük oluşturan iktisadi biri mler ve acenteleri 12-25/71 7-203 3 / 3 bakımından getirilen kısıtlamaların makul kabul edilebileceği değerlendirilmiştir. Ancak, satıcıların akrabalarını da kapsayan türde bir rekabet yasağının, işlemin uygulanabilmesi için gerekli olan makul düzeyi aş tığı anlaşıldığından , akrabaları bağlayamayacağı sonucuna ulaşılmıştır. (10) Öte yandan Devredenler e getirilen on yıllık şirket personelini istihdam etme yasağına ilişkin olarak Kılavuz un 55. paragrafında ; bu tür düzenlemelerin de rekabet yasağı ile benzer biçimde değerlendirilebil eceği belirtilmiştir. Düzenlemenin devamında, rekabet yasağı süresini aşan gizlilik hükümlerinin, hükmün know-how a ilişkin olması halinde, yan sınırlama olarak kabul edilebileceği vurgulanarak; gizlilik ve personel ayartmama hükümlerine rekabet yasağı düz enlemelerine göre daha esnek yaklaşıldığına dikkat çekilmiştir. (11) On yıllık personel istihdam etmeme yükümlülüğüne ilişkin olarak işlem tarafı temsilci nin Kurum kayıtlarına intikal eden yazısında; Hedef Şirket in faaliyet gösterdiği şehir temizliği, çöp to plama, teknik hizmet, personel hizmetleri gibi ilgili ürün pazarlarında çalışan elemanın niteliğinin önem arz ettiği, hizmetin birebir insan ilişkilerine dayandığı, güven unsurunun müşteri memnuniyeti açısından önemli rol oynadığı, müşterilerle ticari iliş kilerin sürekliliği bakımından ilişki kuran elemanın istihdamının sürekliliğinin önem arz ettiği; bu gerekçelerle personel ayartmama yükümlülüğü bakımından Sözleşme de on yıllık görece daha uzun bir süre öngörüldüğü vurgulanmıştır . (12) İşlem tarafı temsilcisi nce ileri sürülen söz konusu hükümlerin varlık amacı, kapsamı ve süresinin uzunluk nedenine ilişkin gerekçelerin makul olduğundan hareketle; ilgili düzenlemelerin Kılavuz un yan sınırlamalara ilişkin hükümleri ışığında işlemin uygulanmasıyla doğrudan ilgil i ve gerekli olduğu kana atine varılmıştır . H. SONUÇ (13) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken B irleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .