Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-155 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-69/841 -317 Karar Tarihi : 6.9.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER: F.Yeşim AKCOLLU , Metin PEKTAŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Sealed Air B.V. Lindenhoutseweg 45, 6545 AH Nijmegen, HOL LANDA Temsilcisi Av. Itır Sevim Çiftçi 20 Süleyman Seba Cad. Sı
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-155 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-69/841 -317 Karar Tarihi : 6.9.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER: F.Yeşim AKCOLLU , Metin PEKTAŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Sealed Air B.V. Lindenhoutseweg 45, 6545 AH Nijmegen, HOL LANDA Temsilcisi Av. Itır Sevim Çiftçi 20 Süleyman Seba Cad. Sıraevler No:53 Akaretler Beşiktaş - İstanbul D. TARAF LAR : - Sealed Air B.V. - Uğur Soyata Akat Maya Sitesi Maya Dor Villa Mare No:7 Akatlar - İstanbul - Ünal Soyata Bağdat Cad. No:211/3 Göztepe - İstanbul - Yıldız Soyata Bağdat Cad. No:211/3 Göztepe - İstanbul 30 - Hayri Özilhan Bağdat Cad. No:392/11 Sua diye - İstanbul - Mustafa Aydın Özilhan Güzeltepe Cad. Çengelköy Evleri 38/4 Çengelköy - İstanbul - Keriman Özilhan Bağdat Cad. No:211/3 Göztepe - İstanbul E. DOSYA KONUSU : Teknik Plastik Ambalaj San. ve Tic. A.Ş. ye ait olan Ünal Soyata, Yıldız Soyata, Uğur Soyata, Hayri Özilhan, Mustafa Aydın Özilhan ve 40 Keriman Özilhan ın elinde bulunan ve şirket sermayesinin %50 sini temsil eden hissel erin Sealed Air B.V. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.7.2007 tarih ve 4781 sayı ve 7.8.2007 tarih 5317 sayı ile intikal eden başvuru üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 20.8.2007 tarih , 2007 -1-155/Oİ -07-FYA sayılı Devralma Ön İnceleme 07-69/841-317 2 Raporu 27.8.2007 tarih, REK.0.05.00 .00-120/161 sayılı Başkanlık Önerge si ile 0 7-69 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 50 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; devralma işlemine ilişkin bildirimin, 4054 Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebl iğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu, söz konusu devir işlemi sonucu 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı, hissedarlar Sözleşmesi nin 19. maddesinde öngörülen rekabet etmeme yükümlülüğünün ortak kontrolün süresiy le sınırlandırılması, buna ilişkin olarak 60 sözleşmede değişiklik yapılması ve bu değişikliğin 60 gün içerisine Rekabet Kurumu na bildirilmesi gerektiği ifade edilmektedir. Raportörlerden Metin PEKTAŞ tarafından yazılan ayrık görüşte, Teknik Plastik in yurt içinde elde ettiği cironun 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen ciro eşiklerinin altında kaldığı, bu nedenle işlemin izne tabi olmadığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Sealed Air B.V. (Sealed Air) 70 Sealed Air , hisseleri New York borsasında kote edilen merkezi Amerika Birleşik Devletlerinde bulunan Sealed Air Corporation Grup şirketlerinden birisidir. Gerek Sealed Air ve iştirakleri, gerekse çok sayıda ülkede faaliyet gösteren diğer grup şirketleri genel olarak gıda koruyu cu ve sıhhi ambalaj ürünleri üretimi ve satımı alanında faaliyet göstermektedir. Yönetim kurulu M.A.M. Thijsen, H.K. White veD.H. Kelsey den oluşan Sealed Air B.V. nin sermaye paylarının % ( ) ü Sealed Air Luxemburg SCA ya, % ( ) sı ise Sealed Air Netherland s B.V. ye aittir. Her iki hissedar Sealed Ait Grubunun ana şirketi olan Sealed Air Corporation a bağlıdır. Sealed Air esas olarak Türkiye de Sealed Air Türkiye aracılığıyla gıda ambalajlama 80 ürünleri için esnek malzemeler satmaktadır. Sealed Air Türkiye dışında Sealed Air B.V. iştiraklerinden Sealed Air Gmbh, Sealed Air Srl ve Sealed Air Limited de Türkiye ye gıda ambalajlama ürünleri satışı yapmaktadır. Bunların dışında Sealed Air Grubu bünyesinde bulunan Sealed Air Hellas da Türkiye ye koruyucu paketlem e malzemeleri, polietilen köpük ve özellikli köpük ürünleri satışı yapmaktadır. H.1.2. Teknik Plastik Ambalaj San. Tic. A.Ş. (Teknik Plastik) Özata Kimyevi Mad. Gıda Amb. San. A.Ş. (Özata) nın beş iştirakinden birisi olan Teknik Plastik 1968 yılında ter moform plastik ambalaj kapları ve kapakları üretmek üzere kurulmuştur. Teknik plastik halihazırda muhtelif tiplerde plastik ambalaj üretimi 90 alanında faaliyet göstermektedir. Özata ve diğer iştiraklerinin bu alanda başka herhangi bir faaliyeti bulunmamaktad ır. Yönetim Kurulu Hayri Özilhan, Ünal Soyata, Mustafa Aydın Özilhan, Uğur Soyata, Faruk Ilıkan dan oluşan Teknik Plastik in hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: 07-69/841-317 3 Tablo 1: Teknik Plastik hissedarlık yapısı Hissedar Adı Hisse Oranı (%) Özata Kimyevi Mad. Gıda Amb. San. A.Ş. ( .) Ünal Soyata ( .) Mustafa Aydın Özilhan ( .) Hayri Özilhan ( .) Keriman Özilhan ( .) Uğur Soyata ( .) Yıldız Soyata ( .) TOPLAM 100 Teknik Plastik in % ( ) hissedarı olan Özata ve Özata nın diğer iştirakleri gıda 100 ambala jlama ürünlerinin yanı sıra dericilik, tekstil, ilaç sanayi, madeni eşya, kimya, gıda sektörlerinde faaliyet göstermektedir. Özata nın hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 2: Özata hissedarlık yapısı Hissedar Adı Hisse Oranı (%) Mustafa Aydın Özi lhan ( ) Uğur Soyata ( ) Ünal Soyata ( ) Didem Çağatay ( ) Hayri Özilhan ( ) Keriman Özilhan ( ) Yıldız Soyata ( ) TOPLAM 100 Devir işlemi sonrasında Teknik Plastik in, Özata ve Sealed Air arasında kurulmuş bir ortak girişim şirke tine dönüşüp dön üşmediğinin tesp it edilmesi bakımından aşağıdaki şartların değerlendirilmesi gerekmektedir: a) Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, b) Ortak girişimin, taraflar arasında veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti 110 sınırlayıcı amaç veya etk isinin olmaması, c) Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması. Bu şartlara ilişkin değerlendirmeler aşağıdaki gibidir: - Ortak Kontrol: 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir işlemin yoğunlaşma doğurucu bir ortak girişim olarak kab ul edilebilmesi için öncelikli koşul ortak kontrolün sağlanmasıdır. Ortak kontrol, iki veya daha fazla sayıda teşebbüsün, bir diğer teşebbüs üzerinde 120 doğrudan ya da dolaylı bir şekilde ve uzun süreli olarak belirleyici etkiyi uygulama olanağına sahip olma sı şeklinde tanımlanabilir. Ortak kontrolün meydana gelebilmesi için ana teşebbüslerin hiç birinin tek başına karar alma yetkisinin bulunmaması ve ilgili tarafların iradesinden bağımsız yeni bir iradenin ortaya çıkması gerekmektedir. Hissedarlar Sözleşme si nin 5.5. maddesine göre, şirketin stratejik kararlarına ilişkin olarak Genel Kurul daki karar nisabı % ( ) dir. Her iki tarafın şirkette sahip oldukları hisse oranlarının % ( ) olduğu düşünüldüğünde herhangi bir taraf diğer tarafın onayı olmadan Genel Kur ul da stratejik karar alabilme yeterliliğine sahip değildir. Yine 130 Hissedarlar Sözleşmesi nin 6. maddesine göre 4 üyeden oluşan Yönetim Kurulu nun 2 üyesi Öz ata, 2 üyesi Sealed Air tarafından atanmakta, Yönetim Kurulu kararları ise 07-69/841-317 4 oybirliği ile alınmaktadı r. Bu açıklamalar ışığında Teknik Plastik in, Özata ve Sealed Air B.V. nin ortak kontrolünde olduğu görülmektedir. - Ortak girişimin, taraflar arasında veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amaç veya etkisinin olmaması: Ne Özata v e ne de Sealed Air in Teknik Plastik in faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarda herhangi bir faaliyeti bulunmaktadır. Dolayısıyla ortak girişime ilişkin bu 140 şartın sağlandığı anlaşılmaktadır . - Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çık ması: Tam işlevsel bir ortak girişim olabilmenin koşullarından bir diğeri ise, kurulması düşünülen ortak girişimin bağımsız iktisadi bir varlığın tüm işlevlerini uzun süreli olarak yerine getirmek üzere kurulması ve böylece taraf teşebbüslerin yapısında kalıcı bir değişiklik meydana getirmesidir. Ortak girişimin anlaşmada yer aldığı gibi faaliyetlerini sürekli şekilde yürütebilmesi, temelde söz konusu ortak girişimin günlük işlerini yürüten ve faaliyetlerinin devamı için yeterli mali kaynakların yanı sıra 150 personel, finansman ve varlıkları da içeren diğer kaynaklara ulaşımını sağlayan bağımsız bir yönetim kadrosunun varlığına bağlı olduğu görülmektedir. . Teknik Plastik in bağımsız bir tüzel kişilik olması; sahip olduğu yönetim organları ve 3.160.000 YTL lik sermaye ile faaliyetlerini bağımsız olarak devam ettirebilecek güçte olması ve ortak kontrole sahip olan teşebbüslerin, ticari faaliyetlerinin herhangi bir aşamasında Teknik Plastik in tercihlerine (satış koşulları, müşteri seçimi, vb.) etkisi olmaması ne deniyle Teknik Plastik bağımsız bir iktisadi varlıktır. Bu çerçevede devir sonrasında Teknik Plastik in, Özata ve Sealed Air B.V. arasında 160 kurulmuş bir ortak girişim şirketine dönüşeceği görülmektedir . H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Teknik Plastik; süt, yoğurt, catering malzemeleri, deterjan, çikolata, hastane, laboratuar ve sağlık işlerinde kullanılmak üzere çeşitli ürün ve hizmet grupları için plastik ambalaj üretimi alanında faaliyet göstermektedir. Plastik ambalaj kaplarının üretimi içi n termoform, enjeksiyon, şişirme gibi farklı üretim teknolojileri bulunmaktadır. Teknik Plastik bu teknolojilerden termoform yöntemini kullanmaktadır. Bu yöntemde plastik levhalara ısı verilerek kalıpların yardımı ile şekillendirme 170 yapılmaktadır. Teknik Pl astik in ürettiği ürünler; plastik ayran bardakları, yoğurt kaseleri, otomat bardakları, deterjan kapları, saklama kapları ve tabaklardır. Öte yandan devralan konumunda bulunan Sealed Air B.V. ve Türkiye de faaliyet gösteren iştirakleri ile diğer grup şi rketlerinin Türkiye de satışını gerçekleştirdikleri ürünler; esnek yiyecek paketleme filmleri, gıda torbaları, koruyucu paketleme ürünleri (beyaz eşya kartonu ve köpüğü) ve medikal paketleme ürünleridir. Dosya mevcudu bilgilerden, devralan grup tarafından satılan ve farklı üretim teknolojileri ile farklı kullanım alanları olan bu ürünlerin arz ve talep yönünde Teknik Plastik ürünleri ile ikame edilebilecek ürünler olmadıkları anlaşılmaktadır. 180 Bu bilgiler çer çevesinde; dosya kapsamında ilgili ürün pazarı , Teknik Plastik in faaliyet gösterdiği termoform plastik kaplar pazarı olarak belirlenm iştir. 07-69/841-317 5 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Plastik kaplar pazarında ülke içindeki rekabet şartlarının bölgesel olarak farklılaşmasına neden olacak bir unsurun bulunmaması neden iyle ilgili coğrafi pazarın Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenm iştir. H.3. Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme 190 Bildirim Formu nda yer alan bilgiler çerçevesinde Teknik Plastik in Ünal Soyata, Yıldız Soyata, Uğur Soyata, Hayri Özilhan, Mustafa Aydın Özilhan ve Keriman Özilhan ın elinde bulunan ve şirket sermayesinin % ( ) sini temsil eden hisselerin Sealed Air BV tarafından devralındığı, böylece söz konusu işlem sonrasında Teknik Plastik in kontrolünde yapısal bir değişikliğin gerçekleştiği anlaşılmaktadır. Devralma işleminin hukuki dayanağını, Sealed Air ile Teknik Plastik in yukarıda yer verilen hissedarları arasında 28.8.2006 tarihinde imzalanan Hisse Satın Alma Sözleşmesi ve Hissedarlar Sö zleşmesi oluşturmaktadır . 200 Aşağıdaki tabloda Teknik Plastik in devralma öncesi ve sonrası ortaklık yapısı yer almaktadır: Tablo 3: Devralma öncesi ve sonrası Teknik Plastik in hissedarlık yapısı Hissedar Adı Devralma Öncesi Hisse Oranı (%) Devralma Sonr ası Hisse Oranı (%) Özata Kimyevi Mad. Gıda Amb. San. A.Ş. ( ) ( ) Sealed Air B.V. ( ) ( ) Mustafa Aydın Özilhan ( ) ( ) Hayri Özilhan ( ) ( ) Uğur Soyata ( ) ( ) Ünal Özilhan ( ) ( ) Keriman Özilhan ( ) ( ) Yıldız Soyata ( ) ( ) TOPLAM 100 100 Yukarıdaki tabloda görüldüğü gibi Sealed Air B.V. bildirim konusu işlem sonucu, Teknik Plastik in yaklaşık % ( ) oranındaki hissesini devralmaktadır. Böylelikle Teknik Plastik Sealed Air B.V. ile Özata Kimyevi Mad. Gıda Amb. San. A.Ş. nin ortak kontrolünde bir ortak girişim şirketine dönüşmektedir. Bu çerçevede başvuru konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2/c maddesi kapsamında bir işlem olduğu görülmektedir. 210 H.3.2. Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme Dosya mevcudunda yer alan bilg i ve belgeler e göre , devralan k onumunda bulunan Sealed Air in ilgili ürün pazarında herha ngi bir pazar payı ve cirosu bulunmamaktadır. Devreden konumunda bulunan Teknik Plastik in ise ilgili coğrafi pazar olan Türkiye de 2006 yılında ilgili ürün pazarındak i payının % ( ) , cirosunun ( .) YTL olduğu anlaşılmaktadır. Söz konusu cironun ( .) YTL si ihracattan kaynaklanmaktadır. Taraflarının yukarıda yer verilen ciro rakamları dikkate alındığında dosya konusu işlemin 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 19 97/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi 220 çerçevesinde izne tabi olduğu anlaşılmaktadır. 07-69/841-317 6 H.3.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi Devralan taraf olan Sealed Air , ilgili ürün pazarlarında faaliyet göstermediğinden işlem sonrasınd a ilgili ürün pazarlarında rekabet koşulları eskisinden farklı olmayacaktır. Bildirim formundaki bilgiler çerçevesinde Türkiye de vasıflı termoform plastik kaplar pazarında faaliyet gösteren başlıca teşebbüsler ve tahmini pazar payları aşağıdaki 230 gibidir: Tablo 4: Termoform Plastik Kapları Pazarında Faaliyet Gösteren Teşebbüsler ve Pazar Payları Teşebbüs Pazar Payı (%) Huhtamaki Plastik ( ) Teknik Plastik ( ) Başer Ambalaj San. Tic. A.Ş ( ) Işık Plastik A.Ş. ( ) Sem Metal Plas. Amb. San. Tic. Ltd. Şti. ( ) Farmamak Amb. ( ) Turan Plastik Sa. Tic. A.Ş. ( ) Özge Plastik San. Tic. A.Ş. ( ) Royal Plastik San. Tic. A.Ş. ( ) As Plastik Amb. San. Tic. A.Ş. ( ) Toplam 100 Yukarıda yer verilen pazar payı rakamları ve devralan tarafın pazarda faaliye t göstermediği dikkate alındığında, başvuru konusu devralma işlemi sonrasında ilgili ürün pazar ının mevcut yapısında önemli bir değişikliğin meydana gelmeyec eği, dolayısıyla ilgili pazar da 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durumun yara tılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı sonucuna ulaşılmıştır. H.3.4. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü ve Gizlilik 240 Bildirim konusu devralma işleminin dayanağı olan sözleşmelerden Hissedarlar Sözleşmesi nin 19. maddesinde şirketin ortak kontrolünden çıkan tarafa yönelik olarak çıkış tarihinden itibaren 3 (üç) yıl süreyle rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmektedir. Rekabet Etmeme başlıklı söz konusu madde aşağıdaki gibidir: 19.1 Herhangi bir taraf şirketten çıktığı takdirde, Taraflar çıkan tarafın çıkış tarihini izleyen 3 (üç) yıl içinde (veya varsa Rekabet Kurulu tarafından öngörülen daha kısa sürede), (a) İş (şirketin işi) ile aynı veya benzer türde olan ve Şirketin yaptığı iş ile rekabet 250 halinde olan veya olabilecek herhangi bir işi doğrudan veya dolaylı olarak yapmayacağını, uğraşmayacağını veya ekonomik olarak ilgilenmeyeceğini; (b) çıkış tarihinden önceki iki (2) yıl içinde Şirketin İş ile ilgili olarak düzenli müşterisi veya tedari kçisi olmuş herhangi bir kişi, firma veya şirketi müşteri edinmeye çalışmayacağını veya (c) Şirketin yönetici konumdaki mevcut herhangi bir personelini (bu personel bu surette hizmet akdini ihlal etsin etmesin) herhangi bir bağlantılı kişi yanında personel, d anışman veya başka sıfatla çalışmaya ikna veya teşvik etmeyeceğini müşterek ve münferit olarak taahhüt eder. 260 07-69/841-317 7 Teşebbüsler arasında, bir tarafın diğerine rekabet yasağı getirdiği anlaşmalar 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamındadır. Bununla birlikte ba zı birleşme devralma işlemlerinde ticaret yerinin, mevkii, itibar ve sair gayrimaddi unsurlarının ve know -how gibi kayıtlı olmayan haklarının da devri söz konusu olduğu için satıcı üzerine getirilen ve belirli şartları içinde bulunduran rekabet yasakları f arklı olarak değerlendirilmektedir. Devralmalarda alıcıların satıcılara getirdiği rekabet yasakları, alıcıların yatırımlarının değerinden tam olarak yararlanmalarının bir aracı olarak görülmektedir. Ortak 270 girişimlerde ise rekabet yasakları taraflar arasın daki veya taraflarla ortak girişim arasında rekabetçi davranışların koordinasyonuna yol açılmaması gerekliliği nedeniyle ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili pazardan çekilmelerini ve böylelikle yeni ekonomik birimin fiili ya da po tansiyel rakibi olma imkanlarının ortadan kalkmasını sağlamaktadır. Bu özellikleriyle gerek devralma işlemlerinde satıcılara getirilen rekabet yasakları, gerekse ortak girişim işlemlerinde ana teşebbüslere getirilen rekabet yasaklarının yoğunlaşma işlemi i le doğrudan ilgili ve gerekli oldukları kabul edilmektedir. Ortak kontrolün devredildiği yoğunlaşma doğurucu ortak girişimlerde rekabet yasağı 280 ana şirketlerin ortak girişimle rekabet etmemesi şeklinde yer almaktadır. Söz konusu rekabet yasağı ana şirketle rin pazardan çekilmesi anlamına geldiği için ortak girişimin yoğunluk doğurucu bir işlem olması açısından önem kazanmaktadır. Ana şirketlerin faaliyetlerini ortak girişime devrederek pazardan çıkması gerek ana şirketler arasındaki, gerekse ana şirketlerle ortak girişim arasındaki rekabetçi davranışların koordinasyonu riskini ortadan kaldırmaktadır. Ortak girişimlerde rekabet yasağının içerdiği coğrafi alanın ve ilgili ürünün, ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili coğrafi pazar ve ürün pazarıyla sınır lı olması gerekmektedir. Diğer yandan ana şirketlerin ortak girişimle rekabet etme yasağının 290 belirli bir süre ile sınırlı olması gerekmektedir. Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma işlemi ile birlikte değerlendir ilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma kriterinin yanı sıra sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Bu kriterler çerçevesinde yukarıda değinilen rekabet etme yasakların a ilişkin hükümlerin değerlendirilmesi gerekmektedir. Sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ilkesi ; 300 Yan kısıtlama olarak tanımlanacak düzenlemenin, yoğunlaşmanın tarafları olan teşebbüslerin pazardaki hareket özgürlüklerini sınırlandırması, ancak; yoğunlaşma işleminin kaçınılmaz sonucu olmadığı müddetçe, üçüncü kişi ya da teşebbüslere ekonomik davranışlarını etkileyecek ya da bu teşebbüslerin zararına olacak herhangi bir kısıtlama içermemesi gerekmektedir. Bu genel prensip çerçevesinde devralma işlemlerinde; satıcıya, satıcının bağlı kuruluşlarına ya da satıcının temsilcilerine, ortak girişim işlemlerinde ise kontrolü paylaşan ortaklara rekabet yasakları getirilmesi makul sayılacaktır. Bu bakımdan Hissedarlar Sözleşmesi nde ortak girişim hissedarlar ı ve bunların bağlı 310 kuruluşlarına rekabet yasağı getirilebilecektir. 07-69/841-317 8 Orantılılık İlkesi ; Bir kısıtlamanın yan sınırlama olarak kabul edilmesinde yalnızca kısıtlamanın niteliğinin değil aynı zamanda kapsamının, süresinin ve coğrafi uygulama alanının da işlemin yürütülebilmesi için gerekli olandan fazla sınırlanmış olup olmadığının değerlendirilmesi gerekmektedir. Hissedarlar Sözleşmesi nde rekabet yasağının kapsamı iş (şirketin işi) ile aynı veya 320 benzer türde olan ve şirketin yaptığı iş ile rekabet hali nde olan veya olabilecek herhangi bir iş olarak, ilgili bölge ise belirtilmediği için tüm Türkiye olarak kabul edilebilecektir. Coğrafi alan ve kapsam açısından bakıldığında ilgili rekabet yasaklarının ortak girişimin faaliyetleri ile orantılı bir şekilde belirlendiği görülmektedir. Süre açısından bakıldığında ise , ortak girişim işlemi bakımından öngörülen rekabet yasağının süresinin , ortak girişimin ömrünü aşmaması gerekmektedir. Hissedarlar Sözleşme sinin 19.1. maddesinde yer alan rekabet yasaklarının süresi hissedarlığın bitiminden itibaren üç yıl olarak belirlenmiştir. Bu çerçevede, Hissedarlar Sözleşmesi nde yer alan rekabet yasaklarının hissedarların ortak kontrolünü 330 paylaştıkları süreyle sınırlı olması ve ilgili sözleşme mad desinin bu yönde düzenl enmesi uygun görülmektedir. Hissedarlar Sözleşmesi nin 19. maddesinde yer alan düzenlemelerin yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için yukarıda yer verilen değişikliklerin yapılmaması halinde, söz konusu maddedeki düzenlemelerin Kanun un 4. maddesi kapsamında rekabet ihlali olarak değerlendirilmesi gerekecektir. Anılan sözleşme ile getirilen rekabet yasağının Kanun un 5. maddesinde öngörülen muafiyet koşullarından olan rekabetin zorunlu olandan fazla sınırlanmasına yol açmaması koşulunu karşılamam ası nedeniyle muafiyet başvurusunda bulunulması durumunda 340 sözleşmeye bireysel muafiyet tanınmasının mümkün olamayacağı anlaşılmaktadır . Ayrıca Hisse Satın Alma Sözleşmesi nin 12.13. ve Hissedarlar Sözleşmesi nin 21.10. maddelerinde Gizlilik başlıklı h ükümler yer almaktadır. Her iki sözleşmedeki gizlilik maddelerinde de aynı nitelikte ifadelere yer verilmiş olup, alıcı ve satıcının her ikisine de, sözleşme tarihinden itibaren 3 yıl süreyle, gizlilik yükümlülüğü getirilmektedir. Söz konusu maddelerdeki g izlilik yükümlülüğü; sözleşmelerin içeriğini, sözleşmeler ile ilgili olarak karşı tarafa açıklanan diğer tüm bilgileri ve sözleşmelerden doğan her türlü ihtilaf, uyuşmazlık ya da talebi kapsamaktadır. Ayrıca tarafların memur, yönetici, danışman, denetçi ve çalışanlarının da karşı tarafla ilgili elde ettikleri bu bilgileri, 350 gizlilik yükümlülüğü kapsamında korumasını sağlama yükümlülüğü getirilmiştir. Maddelerin devam eden kısımlarında hangi şartların varlığı halinde bu bilgilerin açıklanabileceği düzenlenmiş tir. Bu çerçevede, her iki sözleşmedeki gizlilik maddelerinin, satıcı tarafın pazara yeniden girmesini engelleyecek nitelik ve içeriğe sahip olmadığı ve dolayısıyla söz konusu maddelerin ilgili pazarda rekabeti sınırlayıcı herhangi bir etkiye yol açmayac ağı sonucuna ulaşılmıştır. 07-69/841-317 9 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 360 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve De vralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması nın söz konusu olmadığına, 2. Hissedarlar Sözleşmesi nin 19. maddesinde öngörülen rekabet etmeme yükümlülüğünün ortak kontrolün süresiyle sınırlandırılması şartıyla bildirim konusu işleme izin verilmesine 370 OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.