Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -6-044 (Devralma ) Karar Sayısı : 23-03/35-15 Karar Tarihi : 12.01.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe E RGEZEN , Berat UZUN B. RAPORTÖR LER : Damla YAZ , Berat Hilal ÖZTEPE, Enes PAYLAŞAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- Türk Hava Yolları AO THY Genel Yönetim Binası, Yeşilköy Mahallesi, Havaalanı Cad. 3/1 Bakırköy İstanbul (1) D. DOSYA
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -6-044 (Devralma ) Karar Sayısı : 23-03/35-15 Karar Tarihi : 12.01.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe E RGEZEN , Berat UZUN B. RAPORTÖR LER : Damla YAZ , Berat Hilal ÖZTEPE, Enes PAYLAŞAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- Türk Hava Yolları AO THY Genel Yönetim Binası, Yeşilköy Mahallesi, Havaalanı Cad. 3/1 Bakırköy İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Türk Hava Yolları AO nun iştiraki THY Teknik A Ş vasıtasıyla THY Grubu ile Havelsan Hava Elektronik Sanayi ve Ticaret AŞ nin ortak kontrolünde olan Cornea Havacılık Sistemleri AŞ nin tek kontrolünün, Türk Hava Yolları AO tarafından TCI Kabin İçi Sistemleri Sanayi ve Ticaret AŞ vasıtasıyla devralınması işlemi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 28.12 .2022 tarih ve 34171 sayı ile giren ve eksiklikleri 10.01.2023 tarih ve 34538 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 11.01.2023 tarih ve 2022 -6-044/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, Uçak Koltuk Üretimi San. ve Tic. AŞ nin (TSI) hisselerinin Türk Hava Yolları AO (THY) tarafından devralınmasının kontrol değişikliği yaratmadığı, bu nedenle işlemin 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ ( 2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında devralma teşkil etmediği, TCI Kabin İçi Sistemleri Sanayi ve Ticaret AŞ nin (TCI) tek kontrolünün THY tarafından devralınması işleminin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında eşikleri aşmadığı bu nedenle izne tabi olmadığı, Cornea Havacılık Sistemleri AŞ nin (CORNEA) tek kontrolünün, THY tarafından devralınması işleminin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un (4054 sayılı Kanun) 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulunun (Kurul) iznine tabi olduğu ve işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında ilgili pazarda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte bir işlem olmadığı, dolayısıyla işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Yapılan bildirimde, THY nin %100 iştiraki olan THY Teknik AŞ (THY TEKNİK) vasıtasıyla THY Grubu ile Havelsan Hava Elektronik Sanayi ve Ticaret AŞ nin (HAVELSAN) ortak kontrolünde olan CORNEA tek kontrolünün, THY tarafından TCI vasıtasıyla devralınması işle mine izin verilmesi talep edilmiştir. (5) 2010 /4 sayılı Tebliğ in birleşme ve devralma sayılan hallerin belirlendiği 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde, kontrolde kalıcı şekilde değişiklik meydana getirecek şekilde Bir veya daha fazla teşebbüsün ta mamının ya da bir kısmının doğrudan veya 23-03/35 -15 2/4 dolaylı kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi tarafında n devralınması işlemlerinin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında birleşme veya devralma işlemi sayılacağı belirtilmiştir. (6) Bildirim konusu işlemin temelinde, THY nin tek kontrolünde olan TSI ve THY ile HAVELSAN ın ortak kontrolünde olan CORNEA nın, tasfiyesiz infisah yoluyla bütün aktif ve pasifleriyle birlikte hâlihazırda THY ile Türk Havacılık ve Uzay Sanayi AŞ nin (TUSAŞ) ortak kontrolünde olan ancak bildirime konu işlem ile eş zamanlı olarak THY Grubu nun tek kontrolüne geçecek olan TCI tarafında n devralınması bulunmaktadır. Bildirime konu işlem devralma işleminin bir bölümü olup, ilgili işlemlerin eş zamanlı olarak gerçekleşmesi planlanmaktadır. (7) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin dördüncü fıkrasında, Şartla bağlanan ya da kısa bir zaman dili mi içerisinde menkul kıymetlerle seri bir şekilde gerçekleşen yakın ilişkili işlemler, bu madde kapsamında tek bir işlem olarak kabul edilir. düzenlemesi yer almaktadır. Aynı husus, Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz ( Kılavuz) un 29. paragrafında İşlemlerin birbirine bağlı olması, işlemlerin temelini oluşturan gerekçe ve tarafların ekonomik amacı dikkate alındığında, söz konusu işlemlerin, biri olmadan diğeri gerçekleşemeyecek şekilde birbirine bağlı olması anlamına ge lmektedir. Nitekim bu işlemler pazar yapısını birlikte değiştirmektedir. şeklinde izah edilmiş olup şarta bağlanma ise 32. paragrafta Şartlı olma gerekliliği işlemlerin her birinin diğerleri olmadan gerçekleşmemesi ve dolayısıyla tek bir işlem oluşturmas ı anlamına gelmektedir şeklinde açıklanarak bu işlemlerin tek bir işlem olarak değerlendirilmesi gerektiği belirtilmiştir. Bunun için devralan tarafın aynı teşebbüs olması gerekmektedir. Kılavuz da ayrıca, işlemlerin birbiriyle ilişkili olması durumuna da taraf beyanlarının ya da ilgili anlaşmaların aynı anda yapılmasının bir gösterge olarak kabul edilebileceği belirtmiştir. (8) Bu çerçevede, CORNEA ve TSI nın TCI ya devri ile, bu işlemlerin bir sonucu olarak TCI nın THY nin tek kontrolüne geçmesi işlemleri; gerek taraf beyanları, gerek ilgili anlaşmaların aynı anda yapılacak olması, gerekse bu işlemlerin bir bütünün parçaları, başka bir deyişle nihai bir amacın farklı aşamaları olması ve devralan teşebbüsün aynı (THY) olması sebepleriyle birbiriyle ilişkili i şlemler olarak kabul edilmektedir. (9) Planlanan işlemler sonucunda, CORNEA ve TSI, TCI ya devrolunacak ve TCI da THY nin tek kontrolüne geçecektir. Hâlihazırda THY nin tek kontrolünde olan TSI, bildirim konusu işlem sonucunda da THY nin tek kontrolünde kalma ya devam edecektir. Dolayısıyla TSI nın kontrol yapısında herhangi bir değişiklik meydana gelmeyeceğinden TSI nın hisselerinin devri 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi teşkil etmemektedir. (10) Bununla beraber, planlanan işlem sonrasında hâlihazırda THY ve HAVELSAN ın ortak kontrolünde bulunan CORNEA ile THY ve TUSAŞ ın ortak kontrolünde bulunan TCI nın tek kontrolü THY ye geçeceğinden, bu teşebbüslerin kontrol yapılarında kalıcı değişiklik meyda na gelecektir. Dolayısıyla bahse konu işlemler 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin birinci fıkrası kapsamında devralma niteliğindedir . (11) Tarafların ciro bilgileri incelendiğinde; TCI nın devri bakımından 2010/4 sayılı Tebliğ de öngörülen eşiklerin aşılmadı ğı, dolayısıyla bu işlemin Kurul iznine tabi olmadığı anlaşılmıştır. CORNEA ise, yazılım faaliyet inde bulunmakta old uğundan, 2010/4 sayılı Tebliğ in 4. maddesi kapsamında teknoloji teşebbüsü sayı lmaktadır. 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin ikinci fıkrası nda, Türkiye coğrafi pazarında faaliyet gösteren 23-03/35 -15 3/4 veya ar -ge faaliyeti olan ya da Türkiye deki kullanıcılara hizmet sunan teknoloji teşebbüslerinin devralınmasına ilişkin işlemlerde; birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde yer alan iki yüz elli mily on TL eşikleri aranmaz. düzenlemesi yer aldığından, CORNEA nın devri işlemi Kurulun iznine tabi bir işlem dir. (12) Devre konu şirket konumunda bulunan CORNEA nın faaliyet alanları kara, deniz, raylı taşıt ve hava platformlarında kabin içi eğlence ve internet h izmeti sağlayıcı sistemleri ve sivil havacılık alanında diğer yazılım sistemlerinin yedek parça da dâhil olmak üzere alt sistemlerinin tasarımı, üretimi, tamiri, bakımı, pazarlaması, satışı ve satış sonrası hizmetleridir. Devralan konumunda olan THY nin ana faaliyetleri ise Türkiye de ve dünyada havayolu ile yurt içi ve yurt dışı yolcu ve yük taşımacılığıdır. THY nin , CORNEA nın faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında CORNEA üzerinde sahip olduğu kontrol haricinde doğrudan veya dolaylı herhangi bir faaliy etinin bulunmadığı belirtilmiştir. Bu çerçevede, işlem taraflarının faaliyet alanları arasında Türkiye de herhangi bir yatay bir örtüşme bulunmadığı anlaşılmıştır. (13) Bununla birlikte , THY hâlihazırda CORNEA dan kabin içi eğlence sistemlerine yönelik satış sonrası hizmet almakta olduğundan, tarafların faaliyetleri arasında dikey bir örtüşmeden söz edilmesi mümkündür . CORNEA nın şu ana kadar kabin içi eğlence sistemlerine yönelik geliştirdiği ürünlerden herhangi birini nihai haline getiremediği ve bunlardan b ir gelir kazanmadığı be lirtilmiştir. Bu durumda , CORNEA nın henüz kabin içi eğlence sistemlerine yönelik bir satışı nın bulunma dığı anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, CORNEA nın Türkiye de anılan pazarlarda faaliyet gösteren tek şirket olduğu , ancak dünya çapında Panasonic Avionics Corporation, Thales SA ve Safran SA gibi güçlü rakiplerinin olduğ u belirtilmiştir. B ildirilen işlem sonrasında THY nin kabin içi eğlence sistemlerine yönelik satış sonrası hizmet leri almaya devam edeceği, CORNEA nın kabin içi eğlence sistemleri satışına başlamasıyla THY nin söz konusu hizmetleri CORNEA dan al acağı öngörülmekle birlikte, CORNEA nın dünya çapında faaliyet gösteren güçlü rakiplerinin de bulunduğu dikkate alındığında, alt pazarın THY nin rakiplerine kapan masının söz konusu olma yacağı değerlendirilm iştir. (14) Sonuç olarak dosya kapsamında edinilen bilgi ve belgeler çerçevesinde , değerlendirmeye konu devralma işleminin, herhangi bir mal veya hizmet piyasasında etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 23-03/35 -15 4/4 H. SONUÇ (15) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, Cornea Havacılık Sistemleri AŞ nin tek kontrolünün, Türk Hava Yolları AO tarafından devralınması ve bahse konu işlemle ilişkili işlemlere ilişkin olarak; Uçak Koltuk Üretimi San. ve Tic. AŞ nin hisselerinin Türk Hava Yolları AO tarafından devralınmasının kontrol değişikliği yaratmadığı bu nedenle işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında b ir devralma işlemi olmadığına, TCI Kabin İçi Sistemleri Sanayi ve Ticaret AŞ nin tek kontrolünün, Türk Hava Yolları AO tarafından devralınması işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen ciro eşiklerinin aşılmaması nedeniyle izne tabi olmadığına , Cornea Havacılık Sistemleri AŞ nin tek kontrolünün, Türk Hava Yolları AO tarafından devralınması işle minin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmas ının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.