Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2016 -5-15 (Muafiyet ) Karar Sayısı : 17-42/670 -298 Karar Tarihi : 21.12.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER : İmren KOL, Erdem AKTEKİN, Cihan BİLAÇLI, Ahmet Ogün KARAGÜLLE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Trakya Cam Sanayii A.Ş. Temsilcisi: Prof. Dr. H. Ercüment ERDEM Valikonağı Cad. Başaran Apt. No: 21/1 Nişantaşı 34367 İstanbul
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2016 -5-15 (Muafiyet ) Karar Sayısı : 17-42/670 -298 Karar Tarihi : 21.12.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER : İmren KOL, Erdem AKTEKİN, Cihan BİLAÇLI, Ahmet Ogün KARAGÜLLE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Trakya Cam Sanayii A.Ş. Temsilcisi: Prof. Dr. H. Ercüment ERDEM Valikonağı Cad. Başaran Apt. No: 21/1 Nişantaşı 34367 İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Trakya Cam Sanayii A.Ş. ile on dokuz bayi arasında imzalanması öngörülen Yetkili Bayilik Sözleşmesi ne muafiyet verilmesi talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 29.04.2016 tarih ve 2837 sayı ile giren birinci, sonradan sözleşmede yapılan değişiklikler nedeniyle 13.10. 2017 tarih ve 7364 sayı ile giren ikinci başvuru üzerine düzenlenen 24.11. 2017 tarihli ve 2016 -5-15/MM sayılı Muafiyet/Menfi Tespit Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ : İlgili raporda; - Trakya Cam Sanayii A.Ş. (TRAKYA CAM) ile yetkili satıcılar/bayiler arasında imzalanması öngörülen Yetkili Bayilik Sözleşmesi nin 4054 Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un (4054 sayılı Kanun) 4. m addesi kapsamında rekabeti sınırlayıcı olduğu ve menfi tespit belgesi alamayacağı , - Dosya kapsamında incelenen sözleşmenin aşılan pazar payı nedeniyle 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara ilişkin Grup Muafiyeti Tebliği ile sağlanan grup muafiyetinden yararlanama yacağı, - Diğer taraftan Yetkili Bayilik Sözleşmesi ne 4054 say ılı Kanun un 5. maddesinde sayılan koşulların tamamını karşılaması nedeniyle sözleşme süresince bireysel muafiyet tanına bileceği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1.Hakkında İnceleme Yapılan Taraflar G.1.1. TRAKYA CAM (4) TRAKYA CAM on yedi bağlı ortaklık, üç iş ortaklığı ve üç iştirakten oluşmaktadır. 1978 yılında kurulan teşebbüs 1981 yılında üretime başlamıştır. Türkiye Şişe ve Cam Farikaları A.Ş. ye (ŞİŞECAM ) bağlı bir kuruluş olan TRAKYA CAM; temel camlar (düzcam, buzlu cam, ayna, lamine cam, kaplamalı cam, mimari projelere yönelik camlar), otomotiv camları ve diğer ulaşım araçları camları, enerji camları, beyaz eşya camlarının üretimi alanında faaliy et göstermektedir. Bu ürünlerin başlıca alıcıları inşaat, otomotiv, enerji, beyaz eşya, mobilya ve tarım sektörlerinde hizmet vermektedir. 17-42/670 -298 2/16 (5) TRAKYA CAM Türkiye nin dört ayrı noktasında bulunan fabrikalarındaki on adet yüzdürme yöntemiyle üretim ( float) hat tında, yıllık toplam iki milyon ton kapasiteyle Türkiye nin en büyük cam üreticisi olarak faaliyet göstermekte ve bu hatlarda üretilen mamullerle yurtiçi piyasasına ve ihracata yönelik satış gerçekleştirmektedir. TRAKYA CAM, Bulgaristan ve Rusya da yer ala n float hatları da hesaba katıldığında düzcam üretiminde dünyada altıncı, Avrupa da ise üçüncü büyük firma konumundadır. TRAKYA CAM ın ortaklık yapısı aşağıdaki tabloda verilmiştir. Tablo 1: TRAKYA CAM ın Ortaklık Yapısı Ortaklar Pay Tutarı (TL) Pay Oranı (%) ŞİŞECAM 620.990.718 69,38 Şişecam Grubu Şirketleri 3.589.792 0,40 Halka Açık 269.837.854 30,16 IFC 581.636 0,06 Toplam 895.000.000 100,00 Kaynak: Bildirim Formu ve teşebbüsün internet sitesi Tablo 2: ŞİŞECAM Ortaklık Yapısı Ortaklar İştirak Oranı (%) Türkiye İş Bankası A.Ş. 65,47 Efes Holding A.Ş. 3,72 T. İş Bankası Mensupları Munz. Sos. Güv. Ve Yar. San. Vakfı 4,46 Anadolu Hayat Emeklilik A.Ş. 0,05 Diğer 26,30 Toplam 100,00 Kaynak: Teşebbüsün internet sitesi (6) Yukarıdaki tablolardan da görüleceği üzere TRAKYA CAM, ŞİŞECAM ın kontrolünde, ŞİŞECAM ise Türkiye İş Bankası A.Ş. nin kontrolünde bulunmaktadır. G.1.2. TRAKYA CAM Yetkili Satıcıları (7) Yetkili bayilik sözleşmesi imzalanması pla nlanan teşebbüsler düzcam ürünlerinin nihai satışını yapan noktalara söz konusu ürünlerin toptan pazarlama, satış ve dağıtımını yapmaktadırlar. G.2. İlgili Pazar G.2.1. İlgili Ürün Pazarı (8) Rekabet hukukunda pazar tanımı, teşebbüsler arasındak i rekabetin sınırlarını tespit etmekte kullanılan bir araçtır. İlgili pazar, ürün ve coğrafi pazar olmak üzere iki temel boyuttan oluşmaktadır. Pazarı hem ürün hem de coğrafi bölge boyutlarıyla tanımlamaktaki amaç teşebbüslerin davranışlarını sınırlama ve etkin bir rekabetçi baskıdan bağımsız olarak davranmalarını önleme gücüne sahip rakiplerin ortaya çıkarılmasıdır. (9) TRAKYA CAM, ŞİŞECAM ın düzcam faaliyetlerinin tümünü yürüten bir iştirakidir. TRAKYA CAM, temel camlar (düzcam, buzlu cam, ayna, lamine cam, k aplamalı cam, mimari projelere yönelik camlar), otomotiv camları ve diğer ulaşım araçları camları, enerji camları, beyaz eşya camları gibi hemen hemen tüm düzcam ürün gruplarında pazarda aktif olarak yer almaktadır. Gelen başvuruda düzcam ürünleri arasında herhangi bir ayrıma gidilmemiştir. 17-42/670 -298 3/16 (10) Geçmiş Kurul kararları incelendiğinde de düzcam ürününe ilişkin alt ürün pazarlarının ayrı pazarlar olarak tanımlanmadığı görülmektedir. Kurul un Trakya Cam -I kararında1; düzcamın çeşitli süreçler sonucu nihai ürün nite liği kazandığı, (örneğin, bir düzcam plakasının sadece uygun ebatlarda kesilerek çift camda kullanılabileceği gibi; kaplama, temperleme gibi işlemlerden geçirilerek çok farklı alanlarda kullanılabilmesi), float teknolojisi sayesinde üretim standartlarına u yulduğu takdirde hattan alınan ilk ürünün nitelik ve kalite açısından farklılık göstermediği göz önünde bulundurularak ilgili ürün pazarı düzcam pazarı olarak tanımlanmıştır. Yine Kurul un Trakya Cam Sanayii A.Ş.'nin Isıcam yetkili üreticileri, yetkili s atıcılar ve sanayici müşteriler şeklinde adlandırılan müşteri gruplarıyla akdettiği sözleşmelere ve fiili uygulamalarına yönelik Trakya Cam/Isıcam Muafiyet kararında2 ilgili ürün pazarı düzcam pazarı olarak belirlenmiştir. Benzer şekilde, detaylarına ile ride yer verilen, TRAKYA CAM ın yeni bayilik sisteminin incelendiği, Aralık 2015 tarihinde alınan Trakya Cam/Düzcam Muafiyet kararında3 da ilgili ürün pazarı düzcam pazarı olarak tespit edilmiştir. (11) Bu çerçevede, konuyla ilgili geçmiş Kurul kararları göz önünde bulundurularak, ilgili ürün pazarı düzcam pazarı olarak belirlenmiştir. G.2.2. İlgili Coğrafi Pazar (12) İlgili coğrafi pazarın belirlenmesinde; teşebbüslerin ürün ve hizmetlerin arz ve talebi konusunda faaliyet gösterdikleri bölgeler baz alınmakla b irlikte, rekabet koşullarının ilgili bölge içinde homojen olması ile bu koşulların komşu bölgelerden kolayca ayrılabilmesini sağlayacak ölçüde farklı olması şartı da aranmaktadır. (13) Sözleşme konusu ürünlerin tüm Türkiye de dağıtım, pazarlama ve satışının yap ılabildiği ve ülke genelinde rekabet koşullarında bölgeler bazında belirgin farklılıklar olmadığı göz önüne alındığında, yukarıda değinilen Kurul kararlarına da paralel şekilde, ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir . G.3. TRAKYA CAM ve Rakiplerin Pazardaki Konumu (14) Türkiye de düzcam sektöründe üretici olarak faaliyet gösteren iki adet teşebbüs bulunmaktadır: TRAKYA CAM ve Düzce Cam San. Tic. A.Ş. (DÜZCE CAM). Bu iki teşebbüs haricindeki diğer firmalar üretici olmayıp düzcam ürününü yerli ü reticilerden satın almakta veya yurt dışından ithal etmektedir. (15) Düzcam ürünlerinin son kullanıcıya ulaştırılmasında toptancılar ve cam ürününü işleyip satışını yapan cam işleyici teşebbüsler (sanayici) önemli rol oynamaktadır. Bunun yanı sıra pazarda faali yet gösteren bu teşebbüslerin alt bayisi ve perakendecisi durumunda olan birçok daha küçük ölçekli teşebbüs de bulunmaktadır. (16) Kurul un Trakya Cam -I kararında, yukarıda yer verilen tüm bu hususlar irdelenmiş ve TRAKYA CAM ın, %70 lerin üzerinde seyreden paz ar payı; pazara giriş engellerinin varlığı; yedi float hattının sağladığı portföy gücü; ŞiŞECAM grubunun parçası olmaktan kaynaklanan yüksek finansman kapasitesi; Isıcam markasının güçlü imajı ve grubun yıllardır piyasada tek üretici olmasının getirdiği güvenilirlik ile yürürlükte bulunan dış ticaret sınırlandırmaları gibi unsurların etkisiyle düzcam piyasasında güçlü bir biçimde hâkim durumda bulunduğu tespiti yapılmıştır. 1 17.11.2011 tarihli ve 11 -57/1477 -533 sayılı Trakya Cam -I kararı. 2 24.01.2013 tarih ve 13 -07/73 -42 sayılı Trakya Cam/Isıcam Muafiyet kararı. 3 02.12.2015 tarih ve 15 -42/704 -258 sayılı Trakya Cam/Düzcam Muafiyet kararı. 17-42/670 -298 4/16 (17) Kurul un Trakya Cam/Isıcam Muafiyet kararında ise yukarıda anılan kararındaki tespitlerin dayandığı pazar şartlarında dikkate değer bir değişiklik olmadığı değerlendirilerek TRAKYA CAM ın ilgili pazarlarda önemli bir pazar gücüne sahip olduğu sonucuna ulaşılmıştır. (18) Trakya Cam/Düzcam Muafiye t kararında ise TRAKYA CAM ın pazardaki konumunu tespit edebilmek amacıyla TRAKYA CAM ve rakiplerinin 2012 ila 2015 yılları arasındaki pazar payları değerlendirilmiştir. Bildirim Formu çerçevesinde 2016 yılının da dahil edildiği aşağıdaki Tablo 3 ten görül eceği üzere, TRAKYA CAM 2016 yılı itibarıyla satış tutarı üzerinden ( ..) pay ile pazarın lider oyuncusu konumundadır. Pazarda TRAKYA CAM ın tek yerli rakibi olarak faaliyet gösteren DÜZCE CAM ın aynı dönemde payı ( ..) olarak ithalatın payı ise ( ..) oranında gerçekleşmiştir. Bu çerçevede TRAKYA CAM ın tek rakibi olan yerli üretici DÜZCE CAM ın yaklaşık yedi katı pazar payına sahip olduğu görülmektedir. Tablo 3: Düzcam Pazarındaki Teşebbüslerin Pazar Payları (Satış Tutarı, 000 TL) 2012 2013 2014 2015 2016 Toplam Tüketim 865.783 1.093.752 1.409.417 1.515.984 1.688.511 TRAKYA CAM ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) DÜZCE CAM ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) İthalat ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) TRAKYA CAM Pazar Payı (%) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) DÜZCE CAM Pazar Payı (%) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) İthalat Pazar Payı (%) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Kaynak: Teşebbüsten elde edilen bilgiler (19) Kararda TRAKYA CAM ın pazarda aldığı payın yanı sıra üretim kapasitesi bakımından Türkiye nin en büyük üreticisi olduğu, kapasitesiyle cam sanayi yurtiçi üretim kapasitesinin %90 ını karşıladığı, ürün gamı ve çeşitliliğinin, mali güç ve marka bilinirliğini n yüksek olduğu, pazara giriş engellerinin ise ithalata konan kotalar ve ek mali yükümlülüklerin varlığı nedeniyle yüksek olduğu tespit edilmiştir. (20) İlgili kararda b u hususlar göz önünde bulundurulduğunda, TRAKYA CAM ın düzcam pazarında rakipleri karşısınd aki oldukça güçlü konumunu koruduğu değerlendirilmiştir . G.4. Bildirim Konusu Sözleşmenin Kapsamı ve Niteliği (21) Bildirime konu Yetkili Bayilik Sözleşmesi nin (Sözleşme) TRAKYA CAM ile 19 bayi arasında imzalanması öngörülmektedir. İlgili Sözleşme kapsamında TRAKYA CAM, yetkili bayilere düzcam ürünlerini temin edecek, yetkili bayiler ise bu ürünlerin yeniden satışını gerçekleştireceklerdir. (22) 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği nin (2002/2 sayılı Tebliğ) Kapsam başlıklı 2. maddesind e dikey anlaşmalar Üretim veya dağıtım zincirinin farklı seviyelerinde faaliyet gösteren iki ya da daha fazla teşebbüs arasında belirli mal veya hizmetlerin alımı, satımı veya yeniden satımı amacıyla yapılan anlaşmalar şeklinde tanımlanmaktadır. 17-42/670 -298 5/16 (23) Bildir ime konu Sözleşme, sağlayıcı konumundaki TRAKYA CAM ile anlaşmanın amaçları bakımından TRAKYA CAM a göre dağıtım zincirinin bir alt seviyesinde faaliyette bulunacak ve TRAKYA CAM dan tedarik ettiği ürünlerin alt bayiler, perakendeciler, cam işleyiciler gib i müşterilere yeniden satışını yapacak yetkili satıcılar arasındaki tedarik ilişkisinin esaslarını ve yeniden satışın hangi koşullar çerçevesinde gerçekleştirileceğini düzenlemektedir. Bu bağlamda yetkili bayiler TRAKYA CAM dan tedarik ettikleri düzcam ürünlerinin temel olarak toptan ticaretini yapacak, bu ürünlerin anılan müşterilere dağıtım ve satışını gerçekleştireceklerdir. Bu çerçevede bildirime konu Sözleşme, 2002/2 sayılı Tebliğ in Kapsam başlıklı 2. maddesine göre dikey nitelik arz etmektedir. (24) Kurul, Trakya Cam/Düzcam Muafiyet kararında , bölge tahsisi , münhasırlık, rekabet etmeme yükümlülüğü, tavsiye fiyat, bayi yöneticiliği, yazılım gibi hükümler içeren bayilik sistemine: Aktif satışların sözleşme ile kısıtlandığı, pasif satışların ise ürünün kend ine has özelliklerinden dolayı yok denecek düzeyde olduğu, buna bağlı olarak marka içi rekabetin ortadan kalktığı sözleşmelerde, markalar arası rekabetin de çok kısıtlı olması nedeniyle kısıtlamaların olumsuz etkisi nin daha fazla olacağı4, Tek elden dağıtı mla tek elden satın alma yükümlülüğünün aynı anda getirilmesinin ise dikey anlaşmaya özgü etkinliklerin ortadan kalkmasına ve nihai tüketiciler açısından fiyatların yükselmesine yol açacağı5, TRAKYA CAM ın sahip olduğu pazar payı, kapasitesi, ürün gamı ve çeşitliliği, mali gücü ve marka bilinirliğiyle düzcam pazarında rakipleri karşısında oldukça güçlü bir konumda olduğu6, pazarda giriş engellerinin bulunduğu7, sözleşmenin yürürlüğe girmesiyle birlikte alt pazarda düzcam ürünün özellikle bölgeler arası tica retinin zorlaşacağı8, sözleşme süresinin kısa olmasının tehdit olarak algılanabileceği9, Yazılım ve bayi yöneticiliği sisteminin pasif satış olasılığını ve marka içi rekabeti olumsuz etkilediği, tavsiye fiyat hükmünün alt pazarda bayiler arasındaki fiyat r ekabetini olumsuz etkileyebileceği10 değerlendirmelerini yaparak bireysel muafiyet tanımamıştır. (25) Bunun üzerine taraflar, bayilik sözleşmede bazı değişikliklere giderek muafiyet tanınması için tekrar Kuruma başvurmuştur (İlk Sözleşme). İlk Sözleşme de yetkil i bayilerin ve TRAKYA CAM ın satışlarına ilişkin bölge tahsisi ve münhasırlık, rekabet etmeme yükümlülüğü ve tavsiye fiyata ilişkin hükümler korunmuş; yazılım ve bayi yöneticiliğine ilişkin hükümler kaldırılmıştır. İlk Sözleşme nin yine aynı şekilde 18 bay iyle, bir yıl süreliğine imzalanması planlanmıştır. 4 Prg. 59 -64. 5 Prg. 64. 6 Prg. 74. 7 Prg. 86. 8 Prg. 98. 9 Prg. 101. 10 Prg. 105. 17-42/670 -298 6/16 (26) Anılan sözleşmenin incelemesi devam ederken taraflar sözleşme hükümlerinde önemli değişiklikler yaparak Kuruma yeni bir sözleşme sunmuştur (Son Sözleşme). Son Sözleşme yle birlikte münhasırlık ve tavsi ye fiyata ilişkin hükümler kaldırılmış; rekabet etmeme yükümlülüğü ise korunmaya devam etmiştir. Ayrıca sözleşme imzalanması planlanan bayi sayısı 19 a çıkarılmıştır. Bunun yanı sıra sözleşme süresi 2 yıla çıkarılmıştır. Aşağıda Tablo -4 te ilgili sözleşmel erin farklılıkları özetlenmiştir. Tablo 4: Bayilik Sözleşmelerinin Karşılaştırılması Sözleşme Hükümleri Trakya Cam/Düzcam Muafiyet Kararında Değerlendirilen Sözleşme İlk Sözleşme Son Sözleşme Bölge Tahsisi ve Münhasırlık Hükümleri + + - Rekabet Etmeme Yükümlülüğü + + + Tavsiye Fiyat + + - Bayi Yöneticiliği + - - Yazılım + - - Sözleşme Süresi 1 yıl 1 yıl 2 yıl Bayi Sayısı 18 18 19 Kaynak: Teşebbüsten gelen bilgiler. (27) Son Sözleşme nin bayiye rekabet etmeme yükümlülüğü getiren Rekabet Etmeme Yükümlülüğü başlıklı 3.4. maddesi aşağıdaki gibi düzenlenmiştir: 3.4.1. BAYİ, ŞİŞECAM DÜZCAM ın ürettiği, sattığı, pazarladığı ürünlerin aynısını veya ürünlere benzer ve rakip nitelikteki ürünleri üretemez, ithal edemez, satamaz, dağıtamaz , stoklarında bulunduramaz ve tanıtımını yapamaz. BAYİ, şirket ortakları veya hissedarları veya çalışanları, ŞİŞECAM DÜZCAM ın ürettiği, sattığı, pazarladığı ürünlerle rekabet halindeki Ürünleri üreten ve dağıtan şirketlere ortak olamaz, çalışan sıfatıyla görev ifa edemez ve bağlı şirketleri ile de bu tip faaliyetlerde bulunamaz. 3.4.2. BAYİ, ŞİŞECAM DÜZCAM ın rakibi firmalara ait ürünlere ilişkin olarak ŞİŞECAM DÜZCAM ın rakibi olan firmalardan bayilik, temsilcilik veya acentelik almayacak ve/veya söz konu su firmalarla benzeri ticari ilişkiler kurmayacaktır. 3.4.3. BAYİ, ŞİŞECAM DÜZCAM ın rakibi bir firma tarafından üretilen, pazarlanan, dağıtılan veya üretilecek, pazarlanacak, dağıtılacak olan ürüne ait markayı veya bir rakip firmanın unvanını, logosunu iç eren malzemeleri işyerinde, işletmesinde, dağıtım araçlarında veya müştemilatında bulundurmayacak, teşhir etmeyecek, bulundurmasında veya teşhir edilmesine izin vermeyecektir. 3.4.4. BAYİ, sözleşme konusu ürünler ve rakip ürünler dışında kalan ürünlerin BAYİ liğini, ticaretini, üretimini alım -satımını yapmak ister ise, önceden ŞİŞECAM DÜZCAM a yazılı olarak bildirimde bulunmak ve bu konuda bilgi vermek zorundadır (28) Son olarak, taraflar arasında akdedilen Sözleşme nin 9.1. maddesinde yürürlük süresi düzenle nmektedir. Anılan maddede Sözleşme nin süresi yürürlük tarihinden itibaren 2 (iki) yıldır ve Sözleşme bu sürenin sonunda, ŞİŞECAM DÜZCAM ın ayrıca bir yazılı ve/veya sözlü bildirimde bulunması gerekmeksizin, kendiliğinden sona erecektir. ŞİŞECAM DÜZCAM ın Sözleşme nin süresinin sona ermesinden en az 3 (üç) ay önce Sözleşme nin yenileneceğinin BAYİ ye yazılı olarak bildirilmesi ve BAYİ nin de 15 (on beş) gün içerisinde yenilenmesini kabul ettiğini yazılı olarak bildirmesi halinde, aynı hüküm ve şart larla 1 (bir) yıl için yenilenmiş kabul edilir. düzenlemesi yer almaktadır. 17-42/670 -298 7/16 (29) Yukarıda yer verilen bu bilgiler ışığında, bildirim konusu Sözleşme nin rekabet etmeme yükümlülüğü içeren, ancak yetkili satıcılara münhasır bölge tahsisi ve bu kapsamda aktif ve pasif satış yasağı getirmeyen bir dağıtım anlaşması niteliği taşıdığı sonucun a ulaşılmıştır. G.5. Değerlendirme (30) Üretim veya dağıtım zincirinin farklı seviyelerinde faaliyet gösteren teşebbüsler arasındaki dikey anlaşmaların olumlu yanlarının varlığı ile birlikte piyasadaki rekabet düzeyine olumsuz etkileri de olabilmektedir. Bu tür anlaşmalar bir taraftan etkin bir dağıtım sistemini temin ederken diğer taraftan piyasaya olası girişleri ve marka içi rekabeti engelle me gibi çeşitli rekabet sorunlarına da yol açabilmektedirler. (31) Dosya konusu anlaşmanın dikey nitelik arz eden bir anlaşma olduğu tespitine yukarıda yer verilmiştir. Başvuru sahibi, anılan dikey anlaşmaya muafiyet verilmesini talep etmektedir. Muafiyetin Genel Esaslarına İlişkin Kılavuz da da belirtildiği üzere, bir anlaşmaya ilişkin Kanun kapsamındaki analizin şu aşamalardan oluşması gerekmektedir: 1. Anlaşmanın 4. madde kapsamında rekabeti kısıtlayıcı olup olmadığının tespiti, 2. Anlaşma 4. madde kapsamında ise, grup muafiyeti tebliğlerinden faydalanıp faydalanamayacağının incelenmesi, 3. Anlaşma grup muafiyeti tebliğleri i le getirilen korumadan faydalanamıyor ise anlaşmanın bireysel muafiyet koşullarını sağlayıp sağlamadığının analizi. (32) Bu çerçevede, öncelikle bildirim konusu Sözleşme nin rekabeti kısıtlayıcı olup olmadığının tespitine yer verilmektedir . G.5.1. 4054 Sayılı Kanun un 4. Maddesi ve 2002/2 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme (33) Bildirim Konusu Sözleşmenin Kapsamı ve Niteliği bölümünde de yer verildiği üzere, düzcam pazarında TRAKYA CAM ile yetkili satıcılar arasında imzalanması öngörülen Sözleşme yeniden satı ş fiyatının tespiti, yeniden satış fiyatına minimum sınır getirilmesi ve pasif satışların engellenmesi gibi dikey kısıtlamalar içermemektedir. Bununla birlikte, Sözleşme nin 3.4. maddesiyle rekabet etmeme yükümlülüğü düzenlenmektedir. Bu çerçevede doğrudan ve dolaylı olarak rakip ürün üretmemeye, satmamaya ve pazarlamamaya yönelik kısıtlamalar getirilmektedir. Önceki bölümde yer verilen TRAKYA CAM a ilişkin muafiyet kararları ve genel Kurul içtihatlarıyla sabit olduğu üzere bu kapsamda, söz konusu sözleşmenin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi uyarınca rekabeti kısıtladığı ve menfi tespit belgesi alamayacağı sonucuna ulaşılmıştır. (34) Bildirim konusu TRAKYA CAM ile bayiler arasında akdedilmesi planlanan Sözleşme nin, dağıtım zi ncirinin farklı seviyelerinde bulunan teşebbüslerin, malların yeniden satış ve dağıtım amacını taşıması nedeniyle 2002/2 sayılı Tebliğ e göre dikey anlaşma niteliğindedir. Dikey bir anlaşmanın 4054 sayılı Kanun un 4. maddesindeki yasaklamadan aynı Kanun un 5. maddesinin üçüncü fıkrasına dayanılarak grup muafiyetine tabi tutulabilmesi için öncelikle sağlayıcının ilgili pazardaki pazar payının %40 ı aşmaması gerekmektedir. Bu kapsamda bahse konu Sözleşme nin, düzcam pazarında sağlayıcı konumundaki TRAKYA CAM ın sahip olduğu pazar payı açısından değerlendirilmesi gerekmektedir. 17-42/670 -298 8/16 (35) Yukarıda Tablo -3 te yer verildiği üzere, TRAKYA CAM ın pazar payı, 2012 yılında % ( ..) , 2013 yılında % ( ..) , 2014 yılında % ( ..) , 2015 yılında ( ..) , 2016 yılında ise % ( ..) olarak ger çekleştiği tespit edilmiştir. Söz konusu verilerden görüleceği üzere düzcam pazarı bakımından Sözleşme nin, Tebliğ de belirtilen pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle grup muafiyetinden yararlanamadığı anlaşılmaktadır. (36) Pazar payı eşiğinin aşılması nedeni yle düzcam bakımından 2002/2 sayılı Tebliğ kapsamında grup muafiyetinden yararlanamayan bildirime konu Sözleşme nin 4054 sayılı Kanun un 5. maddesi çerçevesinde bireysel muafiyet değerlendirmesi ne tabi tutulması gerekmektedir . G.5.2. 4054 Sayılı Kanun un 5 . Maddesi Kapsamında Değerlendirme (37) 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamınd a olan bir sözleşmenin, bu madde hükümlerinin uygulanmasından muaf tutulabilmesi için Kanun un 5. maddesinde sayılan dört koşulun tamamının bir arada karşılanması gerekmektedir. Aşağıda düzcam pazarı bakımından bildirime konu Sözleşme nin bu koşulları sağlayıp sağlamadığı değerlendirilmektedir. a) Malların Üretim veya Dağıt ımı ile Hizmetlerin Sunulmasında Yeni Gelişme ve İyileşmelerin ya da Ekonomik veya Teknik Gelişmenin Sağlanması (38) 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinin (a) bendi çerçevesinde yapılacak değerlendirmede ortaya çıkacak yararlı etkilerin sadece işlemin tarafları iç in değil; ekonominin geneli için geçerli ve somut nitelikte olması gerekmektedir. Bu çerçevede örneğin dağıtım maliyetlerinin düşürülmesi, mal arzının, çeşitliliğin artırılması, arzın devamlılığının sağlanması, satış öncesi hizmet kalitesinin artırılması g ibi olumlu etkiler ekonominin geneline yansıyacak somut etkiler olarak sayılabilecektir. (39) Bildirim Formunda ve sonrasında sunulan belgelerde , Sözleşme ile yukarıda sayılanlara benzer faydaların ortaya çıkmasının beklendiği ileri sürülmektedir. Buna göre, ba yiler daha etkin ve yoğun bir şekilde örgütlenebilecekler, bölgelerindeki satış potansiyelini daha doğru biçimde değerlendirebileceklerdir. Diğer yandan bu sistemle bayilerin görünümlerine, depo ve araç larının standardizasyonuna, müşteri ziyareti programla masın a, ürün çeşitliliği ve bulunabilirliğin e ve personel eğitimi gibi alanlara yatırım yapma güdüleri artırılarak yetkili bayiler arasında belli bir standardın sağlanması, hizmet kalitesinin artırılması ve böylelikle satış sürecinin optimize edilmesi beklenmektedir. (40) TRAKYA CAM açısından ise üretimden lojistiğe kadar birtakım fonksiyonlarda iyileştirmeler sağlanabilecektir. Tüketicilerin taleplerinin daha iyi okunması, etkin dağıtım kanalı ile özellikle yeni ürünlerin uç noktalara daha hızlı biçimde ulaştı rılması, lojistik ve stok maliyetlerinin azaltılması, üretim planlamasında optimizasyon ve pazarlama faaliyetlerinde etkinlik artışı bu çerçevede ortaya çıkması beklenen faydalardır. Ayrıca TRAKYA CAM ın düzcam ürününü daha etkin olarak yeniden satıcılara nakledebileceği öngörülmektedir. Düzcam pazarın ın alt bayi ve perakende seviye sinde çok fazla teşebbüs bulunmaktadır. TRAKYA CAM ın cam sektöründe faal tüm teşebbüslere düzcam ürününü ulaştırabilmesi hem maliyet hem de kapasite açısından zorluk yaratabilme ktedir. Bildirime konu Sözleşme ile TRAKYA CAM belirli sayıdaki bayiye düzcam ürününün nakliyesini yapacak, yetkili bayiler de ürünü daha alt gruptaki tüm teşebbüslere ulaştırabilecektir. 17-42/670 -298 9/16 (41) Bu noktada üretim planlamasında optimizasyon konusu önem arz etmek tedir. Düzcam üretimi izabe teknolojisine dayalı enerji yoğun bir üretim alanıdır. Cam harmanları ergitme fırınlarında 1500 -1600 C dereceye kadar ısıtılarak ergimiş cam elde edilmektedir. Cam ergitme fırınları ortalama on beş yıl süreyle hiç söndürülmeden sürekli olarak sıcak tutulmak zorundadır. Bu nedenle işin doğası gereği, yüksek ısı enerjisi gerektiren izabe teknolojisi, kesintisiz üretim yapma zorunluluğu ve hassas hammadde kullanımı nedeniyle üretici açısından üretim hattı sayısının fazlalığı ilave bir avantaj sağlamamaktadır. Düzcam ürün yelpazesinde yer alan farklı ürünlerin üretimleri için kalınlık ve özellikle renk geçişlerinde ciddi üretim kayıpları yaşanmaktadır. Bu nedenle renkli ürün üretimleri yıl içinde kampanyalar şeklinde yapılmaktadır. B u durum dönemsel stok seviyelerini ve stok maliyetini artırmaktadır. Dolayısıyla pazarda geniş ürün gamı ile hizmet veren üreticilerin ilave bir maliyet avantajı bulunmamaktadır. Bu bağlamda düzcam ürünlerinin çeşitliliği ve üretim sürecinin özellikleri, b u pazarda üretim planlamasını önemli bir unsur haline getirmektedir. Üretim maliyetlerinin yükselmemesi için üretim planlamasının iyi yapılması gerekmekte ve cam ürünlerinin bu özelliklerinden dolayı pazar talebinin öngörülebilirliği önem kazanmaktadır. (42) Bildirime konu Sözleşme ile yetkili bayilerin sadece TRAKYA CAM ürünlerine yoğunlaşarak gelen talebi daha doğru bir şekilde değerlendirme olanakları artacaktır. Bu durum ise , pazar hakkında daha doğru geri bildirim alan TRAKYA CAM ın üretim planlamasını daha etkin yapmasını sağlayacaktır. Bu etkinliğin genel olarak ekonomiye yansıyan başlıca faydası talep eğilimleri doğrultusunda ürün çeşitliliğinin ve arzın devamlılığının sağlanmasıdır. Lojistik ve stoklama maliyetlerinin azaltılması ise eşlik eden diğer fay dalar arasında sayılabilecektir . (43) Diğer yandan Sözleşme ye konu ürünlerin dağıtımının yapılacağı alt bayi ve perakende satış noktalarının yaygınlığı da değerlendirilmesi gereken unsurlardan biridir. Düzcam ürünleri pazarında TRAKYA CAM ın yetkili bayisi kon umunda bulunan teşebbüslerle aynı segmentte bulunan teşebbüslerin sayısının 100 ün üzerinde olduğu, bu teşebbüslerin müşterisi durumunda bulunan alt bayilerin ve perakendecilerin ise çok daha fazla olduğu tahmin edilmektedir. Bu veriler düzcam ürünlerinin etkin bir şekilde dağıtılabilmesi için yaygın ve çok sayıda noktaya ulaştırılması gerekliliğine işaret etmektedir. Bildirime konu Sözleşme ile yetkili bayilerin belli bölge ve/veya müşteri gruplarına yoğunlaşmaları daha fazla sayıda noktaya ulaşmalarına, d ağıtım ve lojistik faaliyetlerini daha iyi planlamalarına, ölçek ekonomilerinin ortaya çıkmasına ve dolayısıyla dağıtımın rasyonelleşmesine katkı sağlayabilecektir. (44) Ayrıca bildirime konu Sözleşme çerçevesinde yapılandırmak istediği yeni dağıtım sistemiyle TRAKYA CAM, yetkili bayilerin ve bunların hizmet kalitesinin belli standartlara kavuşmasını da hedeflemektedir. Sözleşmedeki düzenlemelerden, hizmet standartlarının sağlanmasına yönelik olarak, örneğin belli nitelikteki personelin istihdam edilmesinin, yetkili bayinin ve personelinin TRAKYA CAM ın düzenleyeceği eğitim programlarına katılmasının, uygun bilgi sistemleri alt yapısının kullanılmasının, gerektiğinde depo kapasitesinin ve araç sayısının artırılmasının, yeni ürünlerin en uç noktalara kadar tanıtım ının yapılmasının amaçlandığı görülmektedir. Bu çerçevede TRAKYA CAM ın yetkili bayi sayısını 19 a düşürmesinin de ilgili yapılandırmanın başarısını arttırabilecek bir olgu olduğu öne sürülmektedir. (45) Yukarıda yapılan bu açıklamalar çerçevesinde, bildirime konu Sözleşme yle 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinin (a) bendindeki koşulun sağlandığı kanaatine varılmıştır. 17-42/670 -298 10/16 b) Tüketicinin Bundan Yarar Sağlaması (46) TRAKYA CAM Sözleşme ile faaliyete geçecek olan dağıtım yapılanmasının tüketicilere sağlayacağı en önemli faydanın, tüketicinin talep ettiği ürünle re en iyi kalitede, en hızlı ve en uygun bir biçimde erişebilme olanağına kavuşmaları olacağını belirtmektedir. (47) Bahse konu Sözleşme ile TRAKYA CAM ın sayısı azaltılmış yetkili bayisi olma güdüsünün nihai satış noktası sayısına, ürün çeşitliliğine, arzın devamlılığına katkı sağlayarak tüketicinin farklı perakende satış noktaları ve aynı ya da farklı markalı ürünler arasındaki seçim özgürlüğünü artırabileceği il eri sürülmektedir. Ayrıca tüketici talebinin daha iyi tartılabilmesinin hem mevcut hem de yeni tasarlanacak ürünler bakımından tüketicilerin eğilimlerine cevap veren ürün arzını destekleyebileceği belirtilmektedir. (48) Bunun yanı sıra bildirime konu Sözleşme i le üretim planlamasının daha iyi yapılabilmesinden, lojistik ve stok yönetiminde etkinliğin artmasından ve dağıtımın rasyonelleşmesinden, hem sağlayıcı hem de yeniden satıcı/toptan dağıtım seviyesindeki maliyet tasarruflarının markalar arası ve marka içi r ekabetin düzeyine de bağlı olarak tüketiciye olumlu yansıması beklenmektedir. (49) Bahse konu Sözleşme ile tüketiciye olumlu yansıması beklenen diğer bir konu tüketicinin aldatılmasının engellenmesidir. Düzcam ürünü fiziksel özelliklerinden dolayı tüketici tarafından gözle birbirinden ayırt edilememekte, sadece laboratuvar ortamında yapılan bir takım analizler neticesinde ayırt edilebilmektedir. Bunun sonucu olarak kaliteli düzcam ürünü almak isteyen bir müşteriye farklı bir düzcam ürünü verilerek, müşteri kolay lıkla aldatılabilmektedir. Nitekim TRAKYA CAM tarafından, tüketicilerin düzcam ürününü gözle ayırt edememesi neticesinde TRAKYA CAM ürünü olarak aldıkları ve şikâyetçi oldukları birçok ürünün aslında TRAKYA CAM ürünü olmadığının tespit edildiği belirtilmiş tir. Bildirime konu Sözleşme sonucunda oluşturulacak yeni bayilik sistemi ile müşterilerin/tüketicilerin bu şekilde alda tılmasının önlenebileceği değerlendiri lmektedir. (50) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde bildirime konu Sözleşme nin tüketici açısından olumlu etkileri olabileceği ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinin (b) bendindeki koşulun sağlandığı sonucuna ulaşılmıştır. c) İlgili Piyasanın Önemli Bir Bölümünde Rekabetin Ortadan Kalkmaması (51) Daha önce ifade edildiği üzere, Sözleşme de reka bet hukuku bağlamında ele alınabilecek kısıt yetkili satıcılara getirilen rekabet etmeme yükümlülüğüdür. Dikey Anlaşmalara İlişin Kılavuz da11 belirtildiği gibi, rekabet etmeme yükümlülüğünün pazar üzerindeki rekabeti bozucu etkilerini belirlemede önemli un surların başında sağlayıcının pazardaki konumu gelmektedir. Sağlayıcının pazardaki konumunun yanında uygulanacak rekabet etmeme yükümlülüğünün kapsamı ve süresi de değerlendirmede önem kazanmaktadır. İlgili Kılavuz a göre, sağlayıcının satışlarının bu tür sözleşmelerden kaynaklanan kısmı arttıkça, bir başka deyişle bağlı pazar payı arttıkça, pazarda kapama riski de artacaktır. Benzer şekilde rekabet etmeme yükümlülüğünün süresi arttıkça pazarın kapanması olasılığı da artacaktır. Pazar kapama etkisi değerlen dirilirken ayrıca rakiplerin durumu, giriş engelleri, ticaretin seviyesi, ürünün niteliği, alım gücü gibi hususlar da göz önünde bulundurulmaktadır. 11 Dikey Anlaşmalara İlişin Kılavuz, prg. 117-135. 17-42/670 -298 11/16 (52) Sağlayıcı TRAKYA CAM ın konumuna yukarıdaki bölümünde yer verilmiştir. Tablo 3 ten görüleceği üzere, TRAK YA CAM 2016 yılı itibarıyla satış tutarı üzerinden %( ..) pay ile pazarın lider oyuncusu konumundadır. Pazarda TRAKYA CAM ın tek yerli rakibi olarak faaliyet gösteren DÜZCE CAM ın aynı dönemde payı %( ..) , ithalatın payı %( ..) oranında gerçekleşmiştir. Bu çerçevede TRAKYA CAM ın tek rakibi olan yerli üretici DÜZCE CAM ın yaklaşık yedi katı pazar payına sahip olduğu görülmektedir. Nitekim 14.12.2017 tarih ve 17 -41/641 -280 sayılı Kurul kararında da TRAKYA CAM ın düzcam pazarında h akim durumda olduğu değerlendirmesi yapılmıştır . (53) Bununla birlikte, ilgili sözleşme hükmünün pazar kapama etkisi değerlendirilirken ele alınması gereken diğer konular aşağıda detaylıca incelenmektedir. i) Rakip Teşebbüslerin Pazardaki Konumu (54) TRAKYA CAM ve baş lıca rakiplerin yıllar itibarıyla düzcam pazarında satış tutarı üzerinden sahip oldukları pazar payları yukarıda Tablo -3 te verilmiştir. Buna göre satış tutarı bazında TRAKYA CAM ın Türkiye de üretici olarak tek rakibi olan DÜZCE CAM ın pazar payı nın 2012 ve 2013 yılında % ( ..) , 2014 yılında % ( ..) , 2015 yılında % ( ..) ve 2016 yılında ( ..) olarak gerçekleştiği görülmektedir. TRAKYA CAM ve DÜZCE CAM haricinde Türkiye de başka üretici teşebbüs bulunmamaktadır. Ancak ithalatçı teşebbüsler de bulunmaktadır. Dü zcam ürününde ithalatın pazardaki payına bakıldığında, yıllar itibarıyla artış gösterdiği, satış tutarı bakımından 2012 yılında % ( ..) iken 2016 yılında % ( ..) olarak gerçekleştiği gözlenmektedir. (55) Tablo 3 teki pazar payı verileri ele alındığında, TRAKYA CAM dan sonra ikinci konumda bulunan ve tek yerli üretici olan DÜZCE CAM ın pazar payının TRAKYA CAM ın pazar payının çok gerisinde olduğu görülmektedir. İthalatçı konumda olan teşebbüslerin toplam pazar payları dahi yıllar itibarıyla artış gösterse de TRA KYA CAM a göre hâlâ düşük sayılabilecek oranlarda seyretmektedir. (56) Bu noktada ithalata uygulanan kotalar ve ek mali yükümlülükler önem kazanmaktadır. Ekonomi Bakanlığı tarafından yayımlanan İthalatta Korunma Önlemlerine İlişkin Tebliğ (Tebliğ No: 2015/6) de 70.04 ve 70.05 gümrük tarife pozisyonlarında yer alan düzcam ürün çeşitleri ithalatında üç yıl süreyle; birinci dönemde ton başına 60$, ikinci dönemde ton başına 55$, üçüncü dönemde ise ton başına 50$ ek mali yükümlülük şeklinde korunma önlemleri getirilm iştir. İthalatta Haksız Rekabetin Önlenmesine İlişkin Tebliğ (Tebliğ No: 2015/16) ile 70.04 kodlu emniyet camlarında Çin e %63,7, İsrail e %53,2 (CIF%) olmak üzere geçici önlemler yürürlüğe konulmuştur. Yine 2015/23 numaralı Tebliğ ile renksiz düzcam için İsrail e %37,57 (CIF%) kesin önlem yürürlüğe konulmuştur. Yine 2013/24 numaralı Tebliğ ile renksiz düzcam için Romanya ülkesine %25 (CIF%) kesin önlem yürürlüğe konulmuştur. Bunun yanı sıra İran ülkesine cam ayna ürününde 2017 yılına kadar miktar kısıtlama sı önlemi uygulanmaktadır12. Verilerden görüleceği üzere düzcam ürün çeşitlerinde farklı ülkelere muhtelif ek mali yükümlülükler veya kota uygulanarak ülkede ithalatın rekabetçi baskısı azaltılmaya çalışılmıştır (57) Tablo -3 teki pazar payı verileri ele alındığında, Ekonomi Bakanlığı tarafından uygulanan ithal düzcam ürünlerinden korunma önlemlerine rağmen ithalatın pazardaki payının yıllar itibarıyla artış gösterdiği gözlemlenmektedir. Bu artışın temel nedeni diğer ülkelerdeki enerji maliyetinin Türkiye ile kıyaslandığında çok düşük olmasıdır. Düzcam üretiminin enerji yoğun bir üretim olması nedeniyle enerji, düzcam üretiminde en önemli maliyet kalemini oluşturmaktadır. Diğer ülkelerdeki düzcam üretiminde enerji maliyetinin çok düşük olması nedeniyle Türk iye de ithal ürünlere koyulan ek mali yükümlülükler ve kotalara rağmen ithal ürünler girişini sürdürmekte dir. 12 http://www.ekonomi.gov.tr/portal/faces/home/ithalat/ticaretPolitikasiSav/ithalat -KorunmaOnl emleri . 17-42/670 -298 12/16 (58) Teşebbüsler sahip oldukları üretim kapasiteleri bakımından değerlendirildiğinde; TRAKYA CAM ın 2 milyon tondan fazla üretim kapasitesi bulunmakta dır. DÜZCE CAM ın ise yeni üretim hatlarıyla birlikte kapasitesinin ( ..) ton civarında o lacağı teşebbüs yetkilileri dosya kapsamında yapılan görüşmede belirtilmiştir. (59) Bu çerçevede düzcam ürünlerinde ülkede TRAKYA CAM ın üretici olarak tek rakibi olan DÜZCE CAM ın ve son yıllarda pazardaki toplam payları artmasına rağmen ithalatçı firmaların pazardaki payları bakımından halen TRAKYA CAM ın oldukça gerisinde oldukları, bununla birlikte DÜZCE CAM ın önümüzdeki dönemlerde yeni hatlarının faaliyete geçecek olm asının ve ithalatın pazardaki rekabet düzeyine olumlu etkisinin olacağı değerlendirilmektedir. ii) Giriş Engelleri (60) Genel olarak düzcam ürünlerinin temel üretim teknolojisi dünya genelinde firmalar arasında önemli farklılıklar göstermemektedir. Ancak cam sanay ii yüksek sermaye ve kurulum maliyetleri gerektiren bir üretim alanıdır. Düzcam pazarında özellikle makina - donanım hızlarının artması, enerji yoğun bir üretim olması ve kesintisiz üretim gerekliliği, ölçeklerin büyümesine neden olduğundan ulusal ve/veya u luslararası çapta faaliyet gösterebilmek için ölçek ekonomilerinden faydalanmak önemli hale gelmektedir. Bu çerçevede sektörde güçlü bir yer edinmek isteyen firmaların yüksek kapasiteli tesisler kurarak ölçek ekonomilerinden faydalanmaları gerekmektedir. B u durumun sermaye ihtiyacını artırması, sürekli büyüme ve modernizasyon yatırımları gerekliliği ile ölçek ekonomilerinin geçerliliği pazara üretici olarak girişi zorlaştırmaktadır. (61) Cam sektöründe faaliyet gösteren teşebbüslerin rekabet güçlerini artırabilm ek için alternatif hammadde ve süreç geliştirme, enerji tasarrufu sağlama ve katma değeri yüksek yeni ürünler geliştirmeye yönelik ar -ge yatırımları yapmaları gerekmektedir. Diğer yandan temel teknolojiyi ve buna destek veren yan teknolojileri kullanma bec erisi, başka bir ifadeyle know -how birikimi de firmaların rekabetçi güçleri üzerinde etkili olan unsurlardan biridir. (62) TRAKYA CAM ın marka bilinirliği bulunmakta ve Şişecam Grubu çatısı altında faaliyet göstermesi nedeniyle finansal güce sahip olduğu anlaşılmaktadır. Uzun yıllar boyunca üretici olarak pazara yeni giren bir oyuncu olmamıştır. Bununla beraber DÜZCE CAM, önümüzdeki dönemlerde yeni faaliyete sokacağı üretim hatlarıyla kapasitesini artırmayı planlamaktadır. Kapasitesinin ve ürün çeşi tliliğinin artmasıyla DÜZCE CAM pazarda daha rekabetçi hale gel ebilecektir . (63) Buna ek olarak pazar paylarına ilişkin bölümde değinildiği üzere, çevre ülkelerdeki enerji fiyatlarının ortaya çıkardığı bir ithalat imkânından bahsetmek mümkündür. Son dönemde ithalatçı teşebbüslerin pazarda n aldığı paydaki artış ın, pazardaki rekabet düzeyine katkı sağlayacağı değerlendirilmektedir. iii) Pazarın Olgunluk Seviyesi (64) Teknolojik gelişmenin düşük düzeyde olduğu, yeni ürünlerin ve markaların pazara sunulmadığı ve talebin g enellikle sabit veya düşüşte olduğu pazarlar doygun pazarlar olarak tanımlanmaktadır. Bu tip doygun pazarlarda reaksiyon kabiliyetinin düşük olması sebebiyle gerek yatay gerekse de dikey anlaşmaların olumsuz etkileri dinamik pazarlara göre daha yüksek olab ilmektedir. 17-42/670 -298 13/16 (65) Türkiye düzcam pazarı gerek kapasite ve tüketim artışları gerek yeni ürünlerin pazara sunulmasıyla gelişimini sürdüren bir pazardır. Tablo 3 teki toplam tüketim verileri ele alındığında, pazarın 2014 yılında %28, 2015 yılında %7,5, 2016 yılın da %11,3 civarında büyüdüğü dolayısıyla talebin düzenli olarak arttığı söylenebilecektir. Temel üretim teknolojisi çok fazla değişmese de, firmalar üretim süreçlerini etkinleştirecek, maliyet tasarrufu sağlayacak teknolojilere yönelik ar -ge faaliyetlerinde bulunmaktadırlar. Ar -ge faaliyetlerinin önemli bir bölümü de yeni ve katma değeri yüksek ürünlerin geliştirilmesini amaçlamaktadır. Teknolojik ve teknik gelişmeler de tüketicinin talep eğilimlerini etkileyebilmekte, özellikle cam ürününü kullanan otomotiv ve inşaat sektörünün gelişimi, gün geçtikçe cam ürününe olan talebi artırmaktadır. (66) Düzc am pazarında özellikle renk ve ebat bakımından ürün çeşitliliği oldukça yüksek seviyededir. Yeni ürün ler sürekli tüketicinin beğenisine sunulmaktadır. Tüketicilerin ürünlerde, hem fonksiyonellik, hem de estetik beklentileri artmaktadır. Dağıtım kanalları bakımından da pazar dinamik bir yapı sergilemektedir. Tüm bu gelişmeler birlikte değerlendirildiğinde, ülkemizde düzcam pazarının dinamik bir pazar olduğu söylenebile cektir. iv) Ticaret in Seviyes i (67) Bildirime konu Sözleşme ile getirilen dikey kısıtların potansiyel etkilerinin değerlendirilmesinde dağıtım zincirinin hangi aşaması için öngörüldükleri önemli bir faktördür. Anlaşmanın toptancı seviyesindeki nihai ürünlerin satış ına yönelik olduğu durumda, rekabetçi sorun ortaya çıkması, toptancılık çeşidine ve toptancı seviyesinde giriş engellerinin bulunup bulunmamasına bağlıdır. Şayet rakip üreticiler kendi toptancı sistemlerini rahatlıkla oluşturabiliyorlarsa gerçek bir kapama etkisi söz konusu olmayacaktır. (68) Sözleşme ile TRAKYA CAM ın düzcam ürününün son kullanıcıya ulaştırılması sürecinde yer alan yeniden satıcı/toptancı, bunların alt bayisi ve perakende segmentlerinden sadece yeniden satıcı/toptancı segmenti hedef olarak belirlenmiştir. Sözleşme ile alt bayi ve perakende seviyede aktif ve pasif satışlara herhangi bir kısıtlama getirilmemiştir. Ayrıca dosya özelinde yetkili bayiler ile aynı segmentte faaliyet gösteren çok sayıda teşebbüsün varlığı ( 100 ün üzerinde) dikkat çekmektedir. (69) Diğer yandan dağıtım aşam asında, rakip teşebbüslerin kendi toptan dağıtım kanallarını kolaylıkla oluşturabildikleri ölçüde pazarın rakiplere kapatılması konusunda ciddi bir riskin ortaya çıkmaması beklenebilecektir. Bunun değerlendirilmesinde ise toptan dağıtım seviyesinde rakip s ağlayıcıların yeni alıcılar yaratmalarının veya alternatif alıcılar bulmalarının kolay olup olmadığının dikkate alınması gerekmektedir. (70) Yer verildiği üzere düzcam ürünleri pazarında TRAKYA CAM ın bayisi konumunda bulunan teşebbüslerle aynı segmentte buluna n teşebbüslerin (yeniden satıcı, cam işleyici) sayısının 100 ün üzerinde olduğu tahmin edilmektedir. Bildirime konu Sözleşmeyle birlikte TRAKYA CAM çalıştığı yetkili bayileri azaltmaktadır. Bir önceki yetkili bayilik sözleşmesinde 88 adet bayi varken yeni sözleşmeyle birlikte yetkili bayi sayısı 19 a düşürülmüş olmakta, 69 adet bayi ile yeniden sözleşme imzalanmam aktadır . Bu sayı 2013 yılındaki sözleşmeye göre 2016 yılında TAKYA CAM ın yetkili bayi sayısında %80 lik bir küçülmeye gittiğini işaret etmekte, 6 9 adet yetkili bayinin TRAKYA CAM dan bağımsız hale geldiği anlamını taşımaktadır. 17-42/670 -298 14/16 (71) Bunun yanında Sözleşme ile TRAKYA CAM yetkili satıcısı konumuna gelecek 19 bayinin 2014, 2015 ve 2016 yılları cam alım miktarları ve cam alım tutarları incelendiğinde TRAKYA CAM ürünleri dışında gerçekleştirdikleri kısıtlı alımlarının seneler içinde gittikçe azalarak 2016 senesinde neredeyse bitme noktasına geldiği gözlenmiştir. Bu durum ise rekabet yasağı ile getirilecek olan kısıtlamanın pazardaki muhtemel etkisinin sını rlı kalacağına işaret etmektedir13. (72) TRAKYA CAM ın düzcam ürününü n yetkili bayiler haricinde direkt olarak TRAKYA CAM dan tedarik edilme olanağı da bulunmaktadır . Söz konusu Sözleşme de TRAKYA CAM ın yetkili satıcı sı olarak 19 bayi belirlenmiş olsa da TRAKYA CAM ın yalnız bu toptancılara cam satışı yapacağına dair bir madde yer almamaktadır . Bu kapsamda TRAKYA CAM , ürünlerinin toptan satış ını yetkili bayiler aracılığıyla yapması beklenmekle birlikte , ihtiyaç duyulması halinde yüksek tutarda cam alışı yapacak sanayici müşterilere de cam tedarik edebilecektir . (73) Yapılan bu açıklamalar çerçevesinde; bildirime konu Sözleşme ile sadece yeniden satıcı/toptan seviyede rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmesi nin, yeniden satıcı/to ptancı bayiler üzerinde başkaca herhangi bir kısıtlamanın olmaması nın, yetkili bayiler ile aynı segmentte faaliyet gösteren çok sayıda teşebbüsün varlığı nın, Sözleşme nin rekabet etmeme yükümlülüğünden kaynaklanan olumsuz etkisini azalttığı değerlendiri lmektedir. v) Sözleşme Süresi (74) Sözleşme ile getirilen rekabet etmeme yükümlülüğünün pazar üzerinde yarattığı olumsuz etkilerin değerlendirilmesinde ele alınan faktörlerden bir diğeri de sözleşmenin süresidir. Nitekim sağlayıcıların bir alıcıyı kendilerine bağlama k için başta giriştikleri rekabet bu yükümlülüklerin olumsuz etkilerini hafifletebilmektedir. Sağlayıcının, alıcıya getirdiği rekabet etmeme yükümlülüğünün süresi azaldıkça, bu hafifletici etki artış göstermektedir. TRAKYA CAM ın yetkili bayilerine getirdi ği rekabet etmeme yükümlülüğünün süresi Sözleşme süresine bağlı olarak iki yıldır. Sözleşme birer yıllık dönemler halinde hem TRAKYA CAM ın hem de yetkili bayilerin bu yöndeki açık irade beyanlarıyla yenilenebilmektedir. Diğer bir ifadeyle yetkili bayiler herhangi bir ek maliyetle karşı karşıya gelmeksizin ilk olarak iki yıllık sözleşme süresinin sonunda, sonrasında da her bir yıllık dönemin ardından serbest kalabilmektedirler. Bu sürenin sonunda TRAKYA CAM ın rakiplerinin, yetkili satıcıları kendi ürünlerini dağıtmaya ikna etmek için pazarlık şansı bulunmaktadır. Uzun ol mayan dönemler halinde bu pazarlık sürecinin gündeme gelecek olması rekabet etmeme yükümlülüğünün olumsuz etkilerini hafifletici bir unsur dur. (75) Yukarıda başlıklar halinde yapılan açıklamalar çerçevesinde; bildirime konu Sözleşme ile sadece yeniden satıcı/t optan rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmesi, perakende düzeyinde herhangi kısıtlamanın olmaması , yetkili bayiler ile aynı segmentte faaliyet gösteren çok sayıda teşebbüsün varlığı , düzcam pazarında ürün ve dağıtım kanalları bakımından pazarın dinamik bir yapı sergilemesi ve benzeri unsurlar dikkate alındığında, bildirime konu Sözleşme ile pazarın önemli bir bölümünde rekabetin ortadan kaldırılmayacağı kanaatine varılmıştır. 13 Bkz. 14.12.2017 tarihinde alınan 17 -41/641 -280 sayılı karar . 17-42/670 -298 15/16 d) Rekabetin (a) ve (b) Bentlerindeki Amaçların Elde Edilmesi için Zorunlu Olandan Fazla Sınırlanmaması (76) 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinin (d) bendindeki koşulun karşılanabilmesi, rekabetin kısıtlandığı anlaşma yla amaçlanan etkinliklerin elde edilebilmesi için rekabetin zorunlu olandan fazla kısıtlanmaması na bağlıdır. Bu nedenle Sözleşme de yer alan her kısıtlamanın amaçlanan etkinliğe ulaşılabilmesi için gerekli olması gerekmektedir. (77) Sözleşme de yer alan kısıtlama rekabet etmeme yükümlülüğüdür. Taraflar ilgili hükmün sözleşmeden doğan etkinliklerin korunması için gerekli olduğunu ileri sü rmektedir. Sözleşme deki bu hüküm pazarın diğer rakiplere kapanması riskini beraberinde getirebilmektedir. Bildirime konu Sözleşme bakımından bu durum ele alındığında; TRAKYA CAM pazarda 100 üzerinde olduğu tahmin edilen yeniden satıcı/toptancı seviyesinde teşebbüsten sadece 19 uyla sözleşme imzalayacak, geri kalan teşebbüsler TRAKYA CAM ın rakipleri ile istediği şekilde ticaretine devam edebilecektir. Ayrıca pazarda faaliyet gösteren bu teşebbüslerin alt bayisi ve perakendeci durumunda olan birçok teşebbüs de bulunmakta dır. Perakende seviyede ise herhangi bir kısıtlama söz konu değildir. Dolayısıyla Sözleşme kapsamında pazarın diğer rakiplere kapatılması olasılığının düşük olduğu değerlendirilmektedir. (78) Bu noktada Trakya Cam/Düzcam Muafiyet kararına değinilm esinde yarar görülmektedir. Mezkur karara konu edilen Sözleşmede ; bölge tahsisine , münhasırlığa ve dolayısıyla aktif satış sınırlaması na, tavsiye fiyata, TRAKYA CAM tarafından yetkili bayilere, bayilerde konumlanacak ve hemen hemen bayilerin tüm satış plan lamasını ve stratejisini belirleyip kontrol edecek bayi yöneticisi atanmasına , bayilere yüklenecek ve TRAKYA CAM ın sistemi ile entegre edilecek olan yazılım sistemi sayesinde kime, hangi fiyattan ne ürün satıldığının tespit edilmesiyle pasif satışların zo rlaştırılmasına yönelik hükümlerin bulun duğu görülmektedir. Sonuç olarak ilgili kararda Sözleşme nin 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde sayılan şartların tamamını karşılamaması nedeniyle bireysel muafiyet alamayacağına hükmedilmiştir . Ancak işbu bildirime konu Sözleşme de sayılan hükümlerin kaldırıldığı ve ilgili kararda bayiler tarafından bir tehdit unsuru olarak algılanabileceği değerlendirilen kısa sözleşme süresinin (bir yıl) iki yıla çıkarıldığı görülmektedir. (79) Yuka rıda yer verilen bu açıklamalar çerçev esinde bildirime konu Sözleşme ile 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinin (a) ve (b) bentlerindeki amaçların elde edilebilmesi için rekabetin zorunlu ola ndan fazla kısıtlanmadığı kanaatine varılmıştır. (80) Sonuç olarak, bildirime konu Sözleşme nin 4054 sayılı Kanu n un 5. maddesinde sayılan şartların tümünü sağladığı, bu nedenle de sözleşme süresince bireysel muafiyetten yararlanabileceği sonucuna ulaşılmıştır. 17-42/670 -298 16/16 H. SONUÇ (81) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, - Trakya Cam Sanayii A.Ş. ile yetkili satıcılar/bayiler arasında imzalanması öngörülen Yetkili Bayilik Sözleşmesi nin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında olduğuna, - Söz konusu sözleşmenin, 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği nin 2. maddesinin ikinci fıkrasınd a belirlenen pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle aynı Tebliğ kapsamında grup muafiyetinden yararlanamayacağına, - Bununla birlikte Yetkili Bayilik Sözleşmesi ne 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde sayılan koşulların tamamını karşılaması nedeniyle sözleşme süresince bireysel muafiyet tanınmasına, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.